Метка: Белорусское право

В последние годы государством и обществом принимаются меры по становлению Республики Беларусь как правового социального государства, которые содействуют укреплению правопорядка, более полному обеспечению прав и законных интересов граждан, повышению уровня правовой культуры населения.

В настоящее время одним из основных стратегических факторов устойчивого социально-экономического развития республики является создание благоприятных условий для предпринимательской деятельности, раскрепощения деловой инициативы и творческого потенциала граждан.

В целях дальнейшей либерализации белорусской экономики, повышения ее конкурентоспособности и создания благоприятных условий для динамичного и устойчивого развития были приняты такие программные документы, как Концепция совершенствования системы мер уголовной ответственности и порядка их исполнения <1>, утвержденная Указом Президента Республики Беларусь от 23.12.2010 N 672 (далее — Концепция), и Директива Президента Республики Беларусь от 31.12.2010 N 4 «О развитии предпринимательской инициативы и стимулировании деловой активности в Республике Беларусь» <2>, которыми, в частности, предусмотрено пересмотреть существующую уголовную ответственность за правонарушения в области предпринимательской деятельности, обеспечив соразмерность ответственности характеру правонарушения и степени причиненного вреда <3>, и проработать вопрос о декриминализации отдельных преступлений против порядка осуществления экономической деятельности, порядка управления и интересов службы, некоторых иных деяний <4>.

<1> Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 27.12.2010 N 1/12207.

<2> Зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь 03.01.2011 N 1/12259.

<3> Подпункт 5.5 пункта 5 указанной Директивы.

<4> Подпункт 16.2 пункта 16 указанной Концепции.

В целях изучения сложившейся ситуации касательно совершения и выявления преступлений в сфере предпринимательской деятельности автором была изучена практика применения законодательства об уголовной ответственности в этой области органами уголовного преследования в Республике Беларусь за период с 2008 по 2011 год.

Следует отметить, что Уголовный кодекс Республики Беларусь (далее — УК) не имеет отдельной главы, содержащей статьи об ответственности за совершение преступлений в области предпринимательской деятельности <5>. Указанные составы систематизированы в главе 25 «Преступления против порядка осуществления экономической деятельности» УК. В данной главе содержится 43 статьи, предусматривающих ответственность по 79 составам преступлений, из которых к предпринимательской деятельности относятся 26 статей по 46 составам.

<5> Уголовный кодекс Республики Беларусь 1960 года содержал главу 11 «Преступления в сфере предпринимательства и иной хозяйственной деятельности».

Их можно классифицировать по функциональному признаку и выделить следующие специфические группы преступлений:

• преступления, совершаемые должностным лицом, — воспрепятствование законной предпринимательской деятельности;
• преступления, совершаемые путем незаконного использования прав: незаконная предпринимательская деятельность, лжепредпринимательство;
• преступления в кредитно-финансовой сфере: выманивание кредита или субсидии, препятствование возмещению убытков кредитору; уклонение от погашения кредиторской задолженности; уклонение от уплаты сумм налогов и сборов;
• преступления, связанные с непосредственной деятельностью на рынке: установление и поддержание монопольных цен; ограничение конкуренции; незаконное использование деловой репутации конкурента; распространение ложной информации о товарах и услугах;
• преступления, связанные с незаконным получением и разглашением сведений, составляющих коммерческую тайну, коммерческий подкуп и шпионаж;
• преступления, связанные с процедурой банкротства: ложная экономическая несостоятельность (банкротство), сокрытие экономической несостоятельности (банкротства), преднамеренная экономическая несостоятельность (банкротство).

В результате изучения статистических данных было установлено, что основная нагрузка по возбуждению и расследованию уголовных дел указанной категории лежит на органах финансовых расследований и органах внутренних дел.

Наиболее распространенными являются преступления, предусмотренные статьями 233 УК (Незаконная предпринимательская деятельность) и 243 УК (Уклонение от уплаты сумм налогов, сборов), — свыше 300 уголовных дел в год.

Вторую группу составляют выявленные преступления, по которым возбуждено более 50, но не свыше 100 уголовных дел в год: статьи 231 УК (Уклонение от уплаты таможенных платежей) и 237 УК (Выманивание кредита или субсидии).

Третья группа (от 10 до 50 уголовных дел): статьи 234 УК (Лжепредпринимательство), 235 УК (Легализация («отмывание») материальных ценностей, приобретенных преступным путем), 242 УК (Уклонение от погашения кредиторской задолженности) и 257 УК (Обман потребителей).

К четвертой отнесены (до 10 уголовных дел) статьи 240 УК (Преднамеренная экономическая несостоятельность (банкротство)), 250 УК (Распространение ложной информации о товарах и услугах) и 252 УК (Коммерческий подкуп).

К пятой (единичные факты преступлений) отнесены статьи 238 УК (Ложная экономическая несостоятельность (банкротство), 239 УК (Сокрытие экономической несостоятельности (банкротства), 241 УК (Препятствование возмещению убытков кредитору (кредиторам), 246 УК (Принуждение к совершению сделки или к отказу от ее совершения), 261-1 УК (Изготовление, сбыт либо использование поддельных акцизных марок Республики Беларусь).

К шестой группе преступлений, по которым уголовные дела не возбуждались, отнесены 9 статей: статьи 224 УК (Нарушение порядка открытия счетов за пределами Республики Беларусь), 225 УК (Невозвращение из-за границы валюты), 232 УК (Воспрепятствование законной предпринимательской деятельности), 245 УК (Установление или поддержание монопольных цен), 247 УК (Ограничение конкуренции), 248 УК (Незаконное использование деловой репутации конкурента), 249 УК (Дискредитация деловой репутации конкурента), 251 УК (Срыв публичных торгов), 255 УК (Разглашение коммерческой тайны). За анализируемый период в республике не было выявлено и зарегистрировано ни одного такого преступления.

По всем уголовным делам против порядка осуществления экономической деятельности в 2008 году судами осуждено 977 человек из общего количества в 68531, что составляет 1,4%. В 2009 году — 805 (62064), или 1,3%; в 2010 — 643 (61054), или 1,0%, а в 2011 — 616 (54829), или 1,14% <6>.

<6> Сведения о лицах, осужденных за преступления против порядка осуществления экономической деятельности, приведены из основных статистических показателей работы общих судов, размещенных на сайте Верховного Суда Республики Беларусь: www.supcourt.by.

Проведенный анализ правоприменительной практики относительно преступлений, совершаемых (выявляемых) в сфере предпринимательской деятельности, свидетельствует о том, что указанная категория преступлений, выделенная по такому признаку, не является доминирующей как среди преступлений экономической направленности, так и среди преступлений, влекущих причинение материального ущерба.

Указанная категория преступлений, как правило, выявляется сотрудниками правоохранительных органов, ввиду скрытого характера совершения преступлений и отсутствия выраженной общественной опасности имеет большую латентность. Совершение такого рода преступлений напрямую связано с проводимой политикой в отношении предпринимательства и экономической ситуацией в стране.

Обращаем внимание, что из 9 статей УК, по которым уголовные дела не возбуждались, три имеют административную преюдицию: статья 224 УК (Нарушение порядка открытия счетов за пределами Республики Беларусь) — статья 11.5 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее — КоАП) (Нарушение порядка открытия счетов за пределами Республики Беларусь); статья 247 УК (Ограничение конкуренции) — статья 11.25 КоАП (Ограничение конкуренции); статья 248 УК (Незаконное использование деловой репутации конкурента) — статья 11.26 КоАП (Незаконное использование деловой репутации конкурента); две имеют сходные составы в КоАП, но без административной преюдиции: статья 225 УК (Невозвращение из-за границы валюты) — статья 11.6 КоАП (Невозвращение из-за границы валюты); статья 232 УК (Воспрепятствование законной предпринимательской деятельности) — статья 23.82 КоАП (Воспрепятствование законной предпринимательской деятельности).

Представляется целесообразным в рамках реализации положений подпункта 16.2 пункта 16 Концепции совершенствования системы мер уголовной ответственности и порядка их исполнения заинтересованным государственным органам проработать вопрос о декриминализации указанных преступлений.

Правовое регулирование

Конвенция Международной организации труда N 95 «Относительно защиты заработной платы» (заключена в г. Женеве 01.07.1949), для Беларуси вступила в силу с 04.08.1962). Согласно ст. 14 указанной Конвенции должны быть предприняты эффективные меры для того, чтобы удобным и легко понятным способом информировать трудящихся во время каждой выплаты о составных элементах заработной платы за каждый данный период, в той мере, в какой эти элементы могут меняться.

Трудовой кодекс Республики Беларусь (далее — ТК). В соответствии со ст. 80 ТК наниматель при выплате заработной платы ежемесячно обязан выдавать каждому работнику расчетный листок с указанием в нем составных частей заработной платы, причитающейся ему за соответствующий период, размеров удержаний из заработной платы, а также общей суммы заработной платы, подлежащей выплате.

Правила внутреннего распорядка лечебно-трудовых профилакториев Министерства внутренних дел Республики Беларусь, утвержденные постановлением Министерства внутренних дел Республики Беларусь от 09.10.2007 N 264 (п. 173).

Историческая справка

Расчетный листок был введен в ТК, как ни странно, недавно (с 26.01.2008) вместо расчетной книжки. Конечно, на практике выдача расчетного листка активно практиковалась, но такой обязанности у нанимателей раньше не было (точнее, она была обязательна для работников, чей труд оплачивается сдельно, но тогда речь шла, опять же, о расчетных книжках). Расчетная книжка, в свою очередь, была введена Законом от 1886 года «О найме рабочих и правилах надзора за фабричными заведениями» (позднее данный Закон вошел в состав Устава о промышленности), которым была установлена обязанность нанимателей (владельцев фабрик и заводов) не позднее семи дней после допуска рабочих к работе выдавать им расчетные книжки. До внесения 20 июля 2007 года изменений в ст. 80 ТК действовали образцы расчетных книжек для ручного и механизированного способов заполнения, которые были утверждены постановлением Госкомтруда СССР от 28.10.1956.

Расчетный листок: форма, содержание и срок выдачи

Форма. Единой формы расчетного листка нет. Такая форма утверждается нанимателем самостоятельно на основании локальных нормативных правовых актов в организации (ч. 2 ст. 80 ТК).

Содержание. В соответствии с ч. 1 ст. 80 ТК в расчетном листке должны быть сведения о составных частях заработной платы, причитающейся работнику за соответствующий период, размер удержаний из заработной платы, а также общей суммы заработной платы, подлежащей выплате.

То есть обязательными сведениями в расчетным листке для повременщиков должны быть:

• количество отработанных часов с указанием месячной нормы;
• размер тарифной ставки (должностного оклада);
• размер повышения тарифной ставки, в том числе и по контракту;
• размер выплат стимулирующего характера;
• размер удержаний из заработной платы (в том числе подоходный налог, страховые взносы, задолженность по командировкам, возмещение материального ущерба, нанесенного нанимателю, профсоюзные взносы, алименты, суммы по исполнительным листам, возврат кредитов и т.п.);
• размер произведенных нанимателем выплат.

В каждой конкретной организации разрабатывается форма расчетного листка, в которой кроме вышеуказанных составляющих могут предусматриваться и другие (например, табельный номер работника, код структурного подразделения, где он работает, вид системы оплаты труда и т.д.).

Срок выдачи. Расчетный листок ежемесячно выдается каждому работнику при выплате заработной платы. В соответствии со ст. 73 ТК выплата заработной платы производится регулярно в дни, определенные в коллективном договоре, соглашении или трудовом договоре, но не реже двух раз в месяц.

Для отдельных категорий работников законодательством могут быть определены другие сроки выплаты заработной платы.

Соответственно выдача расчетных листков работникам должна производиться до момента, установленного локальными нормативными правовыми актами, действующими в организации, полной выплаты заработной платы.

Обратите внимание! Наниматель не обязан выдавать расчетный листок работнику при выплате отпускных.

Расчетный листок: обязанность и ответственность нанимателя

Обязанность нанимателя. Наниматель обязан при выплате заработной платы выдавать каждому работнику расчетный листок (ч. 1 ст. 80 ТК).

Даже если сотрудникам установлены фиксированные оклады без дополнительных выплат и начислений, расчетный листок нужен. Помнить о расчетных листках следует и тем нанимателям, которые зарплату сотрудникам перечисляют на пластиковые карты. Исключений для них не предусмотрено.

Ответственность. Наниматель может быть привлечен к ответственности в соответствии со ст. 9.19 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях.

Расчетный листок и документы бухгалтерского учета

Специфика утверждения расчетного листка не позволяет отнести его к документам управленческого или бухгалтерского учета. Это, скорее, кадровый документ, носящий информационный характер. Также не следует путать расчетный листок с расчетной ведомостью и ведомостью начислений. Между тем сведения в расчетных листках должны совпадать с данными ведомостей, иначе не избежать конфликтов с работниками или контролирующими органами (прежде всего с налоговой инспекцией и органами Департамента государственной инспекции труда Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь).

Расчетный листок как доказательство

Расчетные листки играют важную роль при рассмотрении споров в судах. Они в качестве доказательств вместе с другими документами могут подтверждать:

• сдельный или повременный характер выплат;
• факт увольнения и приема работников;
• обоснованность начисления и выплаты доплат к социальным пособиям;
• учтен или нет перерасчет в листке нетрудоспособности;
• размер убытков за время простоя;
• обоснованность уменьшения налогооблагаемой прибыли;
• непроизводственный характер натуральных выплат;
• создание стационарного рабочего места;
• факт выполнения работ надомниками;
• начисление премиальных выплат и единовременных выплат к знаменательным датам;
• факт выплаты материальной помощи;
• факт выплаты пособия;
• удержание подоходного налога с выплат в виде оплаты обучения работников в вузах, выплаты им материальной помощи, оплаты питания и проживания;
• включение выплат за разъездной характер работы в состав заработной платы и др.

Алгоритм действий нанимателя по выполнению требований ст. 80 ТК

Шаг 1. Закрепление в локальном нормативном правовом акте порядка выдачи расчетного листка.

По общему правилу, установленному ч. 1 ст. 73 ТК, выплата заработной платы производится регулярно в дни, определенные в коллективном договоре, соглашении или трудовом договоре, но не реже двух раз в месяц. Соответственно, если наниматель решил выдавать расчетные листки, например, при выплате второй части заработной платы (один раз в месяц), рекомендуем, чтобы не возникало недопонимания с государственной инспекцией труда и с работниками, закрепить такой порядок выдачи в локальном нормативном правовом акте.

Приведем пример оформления порядка и периодичности выдачи расчетных листков в коллективном договоре.

Коллективный договор на 2012 — 2014 годы

5. Оплата труда

<…>

5.5. Дни выплаты заработной платы: 8-е и 22-е числа каждого месяца.

5.6. Заработная плата перечисляется на открываемый работником в банке счет, а до открытия работником счета в банке выплачивается в кассе ООО «Версаль».

При совпадении дня выплаты заработной платы с выходным или нерабочим праздничным днем заработная плата выплачивается накануне этого дня.

5.7. При выплате (перечислении) второй части заработной платы (22-го числа каждого месяца) каждому работнику выдается расчетный листок с указанием всех видов и размеров выплат и удержаний по форме, утверждаемой приказом директора ООО «В».

Расчетный листок выдается в кассе ООО «В» при выплате заработной платы через кассу или бухгалтером по заработной плате при перечислении заработной платы на банковский счет работника.

Представитель нанимателя — Представитель работников —

директор ООО «В» председатель профсоюзного

Подпись И.Г.Федоров комитета

27.01.2012 Подпись И.В.Яковлева

27.01.2012

Шаг 2. Разработка и согласование формы расчетного листка.

При необходимости перед утверждением проект формы расчетного листка может быть согласован с заинтересованными должностными лицами и подразделениями (например, с отделом кадров, с юридической службой и т.п.).

Шаг 3. Утверждение формы расчетного листка и при необходимости назначение лица, ответственного за выдачу расчетных листков.

Единая форма расчетного листка не установлена. В связи с этим у каждого нанимателя в зависимости от формы оплаты (сдельная, повременная), разновидностей стимулирующих и компенсирующих выплат (надбавок, доплат, премий), иных выплат наниматель в соответствии с ч. 2 ст. 80 ТК утверждает форму расчетного листка.

Документ, подлежащий утверждению, приобретает юридическую силу только с момента его утверждения. Документ может утверждаться двумя способами: изданием распорядительного документа или должностным лицом. Оба способа имеют одинаковую юридическую силу (п. 52 Инструкции по делопроизводству в государственных органах, иных организациях, утвержденной постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 19.01.2009 N 4 (далее — Инструкция по делопроизводству)).

Согласно п. 17 Инструкции по делопроизводству для сокращения количества применяемых форм документов организации разрабатывают унифицированные формы документов, представляющие совокупность реквизитов, установленных в соответствии с решаемыми в данной сфере деятельности задачами и расположенных на носителе информации в определенном порядке.

Приведем пример оформления приказа об утверждении формы расчетного листка и самой формы расчетного листка с учетом натуральной формы выплаты заработной платы.

Общество с ограниченной

ответственностью «В»

ПРИКАЗ

30.12.2011 N 35

г. Минск

Об утверждении унифицированной формы

расчетного листка

В соответствии со ст. 80 Трудового кодекса Республики Беларусь

ПРИКАЗЫВАЮ:

1. Утвердить унифицированную форму расчетного листка и ввести ее в

действие с 01.01.2012.

2. Включить унифицированную форму расчетного листка в табель

унифицированных форм документов ООО «В».

Директор общества Федоров И.Г.Федоров

УТВЕРЖДЕНО

Приказ директора

30.12.2011 N 35

Расчетный листок

за ______ 201_ г.

Организация: Подразделение:

Ф.И.О.

Таб. номер Должность:

К выплате:

Вид Период Дней /

часов Сумма,

руб. Вид Сумма,

руб.

1. Начислено 2. Удержано

Всего начислено: Всего удержано:

3. Доходы в натуральной форме 4. Выплачено

Через кассу (банк):

Всего натуральных доходов: Всего выплачено:

Долг за сотрудником на начало

месяца Долг за работником на

конец месяца

Шаг 4. Включение унифицированной формы расчетного листка в табель унифицированных форм.

Унифицированные формы документов включаются в «Табель унифицированных форм документов организации» — перечень разрешенных к применению форм документов, необходимых и достаточных для реализации функций и задач управленческой деятельности с отражением основных этапов их подготовки и прохождения (далее — табель) (п. 17 Инструкции по делопроизводству).

Табель утверждается руководителем организации. Разработка, ведение табеля и контроль за его применением осуществляются службой документационного обеспечения управления.

Табель разрабатывается с учетом специфики деятельности организации и конкретных задач, которые решаются при разработке табеля по форме согласно приложению 1 к Инструкции по делопроизводству. Документы в табеле могут быть систематизированы по структурным подразделениям и (или) по функциям и задачам управления.

Сведения о форме расчетного листка в форме табеля

унифицированных форм документов организации

УТВЕРЖДАЮ

Директор общества

Подпись И.Г.Федоров

30.12.2011

Наименование

формы

документа Дата

утверждения,

наименование

организации

(должностного

лица),

утвердившей

форму документа Подразделение

(должностное

лицо),

ответственное

за подготовку Согласование Подпись Утверждение Печать Периодичность

составления Примечание

внутреннее внешнее

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10

… … … … … … … … … …

Расчетный

листок 30.12.2011,

директор бухгалтерия отдел

кадров — — — — ежемесячно —

Начальник общего отдела Подпись Н.Е.Исаченко

Шаг 5. При необходимости включение расчетного листка в график документооборота.

Приведем пример оформления включения расчетного листка в график документооборота.

ООО «В» УТВЕРЖДАЮ

Директор ООО «В»

ГРАФИК ДОКУМЕНТООБОРОТА Федоров И.Г.Федоров

30.12.2011 N 2 30.12.2011

на 2012 год

N

п/п Наименование

документа Создание документа Представление

документа Обработка документа

Количество

экземпляров Ответственный за

получение /

выписку и

оформление

(подразделение) Утверждает /

визирует /

подписывает Срок

исполнения Кто и куда

направляет Дата и

порядок Кто

проверяет

(отдел,

Ф.И.О.) Кто

исполняет

(отдел,

Ф.И.О.) Дата и

срок

исполнения

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11

… … … … … … … … … … …

21 Расчетные

листки 2 бухгалтерия бухгалтер по

заработной

плате 1 день бухгалтерия

через

руководителей

подразделений до

22-го

числа работник работник 1 день

… … … … … … … … … … …

Шаг 6. Своевременная выдача расчетного листка работнику и при необходимости фиксация (подтверждение) факта такой выдачи.

В расчетном листке лишь констатируются произведенные нанимателем в отношении работника начисления по заработной плате. Требование ТК об издании нанимателем в отношении каждого работника письменного расчета направлено на защиту права работника на получение им своевременной и в полном объеме заработной платы (п. 4 ст. 55 ТК).

Каким образом нанимателю доказать то, что расчетные листки он выдавал?

Вариант 1. Один экземпляр листка остается у нанимателя (например, предусмотрев в нем подпись сотрудника с указанием даты получения листка). Однако, в данном случае придется печатать расчетные листки в двух экземплярах, ведь работнику этот отчет о его зарплате отдается. На все это уйдет немало бумаги и времени.

Вариант 2. Составление списка сотрудников, чтобы при выдаче зарплаты они ставили подпись о том, что расчетный листок получили. Вариант неудобен, когда зарплата перечисляется на личные счета (карт-счета).

Вариант 3. Вести специальный журнал учета и регистрации расчетных листков. Выдачу листков осуществлять под роспись.

Вариант 4. Можно обратиться к современным технологиям и направлять сотрудникам расчетные листки иными способами, к примеру, по электронной почте. Существуют компании, предлагающие специальные программы, позволяющие организовать электронный документооборот с работниками.

Шаг 7. При необходимости изменение (корректировка) формы расчетного листка.

Образец приказа об утверждении формы расчетного листка

Общество с ограниченной

ответственностью «В»

ПРИКАЗ

01.05.2012 N 35

г. Минск

О внесении дополнений

в унифицированную форму

расчетного листка

В связи с утверждением 31.05.2012 положения об оплате труда

и введением новой составной части заработной платы — повышение тарифной

ставки до 300%

ПРИКАЗЫВАЮ:

ввести в унифицированную форму «Расчетный листок» дополнительную графу

«Повышения тарифной ставки до 300%».

Форма расчетного листка с учетом дополнительной графы прилагается.

Основание: докладная записка главного бухгалтера от 31.05.2012 N 12

Директор общества Подпись С.А.Федоров

Название документа

Статья «Основы охраны Государственной границы Республики Беларусь»

(С.М.Мельник)

(по состоянию на 19.06.2012)

Текст документа

ОСНОВЫ ОХРАНЫ ГОСУДАРСТВЕННОЙ ГРАНИЦЫ РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ

С.М.МЕЛЬНИК,

заместитель начальника

кафедры пограничного факультета ГУО

«Институт национальной безопасности

Республики Беларусь»

Материал подготовлен с использованием

правовых актов по состоянию

на 19 июня 2012 г.

В настоящей статье автором раскрыты основы охраны Государственной границы Республики Беларусь (далее — Государственная граница).

Охрана Государственной границы осуществляется в целях недопущения противоправного изменения Государственной границы, обеспечения национальной безопасности Республики Беларусь и соблюдения физическими и юридическими лицами законодательства о Государственной границе <1>.

<1> Ст. 17 [1].

Под охраной Государственной границы понимают неотъемлемую составную часть государственной системы обеспечения безопасности Республики Беларусь, заключающуюся в осуществлении политических, правовых, экономических, военных, оперативных, организационных, технических, экологических, санитарных и иных мер. Охрана Государственной границы представляет собой комплекс активных и непрерывных по времени и месту войсковых действий, оперативных, режимных и других мероприятий, проводимых ее субъектами в пределах, назначенных им для охраны участков (районов, зон), в пунктах пропуска через Государственную границу, направленных на задержание нарушителей Государственной границы, пресечение попыток незаконного перемещения через Государственную границу средств диверсии и террора, наркотических, взрывчатых, отравляющих и радиоактивных веществ <2>.

<2> С. 54 [2].

Целями осуществления охраны Государственной границы являются:

• недопущение противоправного изменения Государственной границы;
• обеспечение национальной безопасности Республики Беларусь;
• соблюдение физическими и юридическими лицами законодательства о Государственной границе.

Недопущение противоправного изменения Государственной границы обеспечивает сохранение территориальной целостности государства как однопорядкового элемента с независимостью и конституционным строем. Территория Республики Беларусь и ее целостность являются основой суверенитета Республики Беларусь <3>. Таким образом, охрана Государственной границы обеспечивает сохранения основ государственности Республики Беларусь.

<3> Ст. 9 [3].

Обеспечение национальной безопасности Республики Беларусь является основополагающим условием стабильного, устойчивого состояния и развития социальной системы, имеющей национально-государственное образование, жизненно важные интересы которого защищены от воздействия внешних и внутренних угроз <4>. Реализация этого условия на практике осуществляется в разных сферах, основными из которых признаются политическая, экономическая, военная, экологическая, информационная и гуманитарная. Выделение пограничной безопасности в системе национальной безопасности Республики Беларусь обусловило влияние на состояние национальной безопасности как обеспечения пограничной безопасности в целом, так и отдельных ее форм, одной из которых является охрана Государственной границы.

<4> С. 21 [4].

Соблюдение физическими и юридическими лицами законодательства о Государственной границе преследует обеспечение гармоничной бесконфликтной реализации общественных отношений на Государственной границе и в пограничном пространстве Республики Беларусь в рамках закрепленных норм. Ненормативное поведение отдельных субъектов общественных отношений несет в себе дестабилизирующий потенциал как для тех отношений, в которых они участвуют, так и для всей системы общественных отношений. В связи с этим такое поведение признается опасным и подлежит пресечению.

Охрана Государственной границы осуществляется органами пограничной службы, а в воздушном пространстве — Вооруженными Силами Республики Беларусь в пределах приграничной территории, при необходимости в случаях, определяемых законодательством Республики Беларусь, — и за ее пределами, а также другими войсками и воинскими формированиями, органами внутренних дел и таможенными органами в соответствии с законодательством Республики Беларусь <5>.

<5> Ст. 17 [1].

Основными субъектами охраны Государственной границы являются:

• органы пограничной службы — на земле и на воде;
• Вооруженные Силы Республики Беларусь — в воздушном пространстве.

Иными субъектами охраны Государственной границы признаны другие войска и воинские формирования, органы внутренних дел и таможенные органы.

Правовой основой деятельности субъектов охраны Государственной границы являются Закон Республики Беларусь от 21.07.2008 N 419-З «О Государственной границе Республики Беларусь» и иные законодательные акты Республики Беларусь.

Деятельность органов пограничной службы и Вооруженных Сил Республики Беларусь по охране Государственной границы осуществляется в рамках приграничной территории. Приграничная территория — участок местности, включающий пограничную зону, пограничную полосу, полосу крепления Государственной границы, пункты пропуска, административно-территориальные и территориальные единицы Республики Беларусь или их части, прилегающие к пограничной зоне и пунктам пропуска, предназначенный для осуществления охраны Государственной границы <6>.

<6> Ст. 1 [1].

В случаях, определяемых законодательством Республики Беларусь, допускается осуществление охраны Государственной границы за пределами приграничной территории.

Государственные органы и иные государственные организации Республики Беларусь взаимодействуют между собой в области охраны Государственной границы и в пределах своей компетенции осуществляют взаимное информирование в этой области <7>.

<7> Ст. 18 [1].

Взаимодействие государственных органов и иных государственных организаций в области охраны Государственной границы, с одной стороны, устанавливает такую общую цель их деятельности, как обеспечение суверенитета, нерушимости и целостности территории, реализация и защита жизненно важных интересов и безопасности Республики Беларусь, а с другой — наделяет указанных субъектов различными полномочиями.

Успешное выполнение поставленных задач органами пограничной службы возможно лишь в случае их тесного взаимодействия между собой, а также с силами и средствами других министерств и ведомств. Под силами и средствами других министерств и ведомств понимаются силы и средства, организационно не входящие в состав пограничного ведомства, но принимающие участие в охране Государственной границы в соответствии с положениями законов, межведомственных приказов, положений и инструкций.

Взаимодействие в интересах охраны Государственной границы — это согласованные по целям, задачам, направлениям, рубежам и времени действия всех сил и средств, как принимающих непосредственное участие в этом процессе, так и оказывающих помощь и содействие органам пограничной службы в целях надежной охраны Государственной границы.

Сущность взаимодействия заключается в организации и поддержании согласованных по целям, задачам, месту (рубежам, направлениям, районам) и времени действий органов пограничной службы между собой, с органами государственной безопасности, внутренних дел, таможенными органами и соединениями и частями Вооруженных Сил Республики Беларусь, а также государственными органами, общественными объединениями и иными организациями, оказывающими помощь и содействие пограничникам в охране Государственной границы.

Под принципами взаимодействия органов пограничной службы, государственных органов и иных государственных организаций понимаются основные, исходные положения совместного согласованного сотрудничества данных субъектов, которые вытекают из законов и подзаконных нормативных правовых актов, на основе которых осуществляется совместная деятельность в интересах охраны Государственной границы.

К общим принципам взаимодействия относятся:

• соблюдение законности при взаимодействии указанных субъектов;
• планирование совместного сотрудничества;
• научность указанного процесса.

К специальным принципам совместной деятельности межведомственных сил и средств относятся:

• строгое разграничение компетенции субъектов взаимодействия;
• организующая роль пограничного ведомства в процессе сотрудничества с данными структурами, относительная самостоятельность в принятии решений; в выборе средств и методов, используемых для осуществления мероприятий в ходе взаимодействия;
• недопустимость разглашения сведений, раскрывающих средства, приемы и методы оперативно-служебной деятельности;
• поддержание между взаимодействующими сторонами атмосферы доверия и взаимопомощи;
• прокурорский надзор за совместным сотрудничеством в области охраны границы.

Цели взаимодействия заключаются в единстве понимания задач охраны государственной границы органами пограничной службы, органами исполнительной власти, органами местного самоуправления при их совместных действиях; в достижении наиболее рационального и эффективного использования возможностей взаимодействующих структур; в обеспечении слаженности в действиях разноведомственных сил и средств; в уточнении мероприятий по их обеспечению.

Согласование действий по целям предполагает установление совместных задач взаимодействующих сил (сторон) для достижения требуемых конечных результатов. Основными задачами взаимодействия являются:

• согласование усилий взаимодействующих сторон при организации и осуществлении охраны Государственной границы;
• выработка порядка и способов действий межведомственных сил и средств по задачам, рубежам и времени в интересах охраны Государственной границы, защиты белорусских граждан и имущества;
• совершение маневра силами и средствами с изменением обстановки и при объявлении в приграничных территориях чрезвычайного положения;
• единое понимание всеми начальниками (командирами) цели, задач, способов действий в различных условиях обстановки;
• согласование вариантов действий по взаимному обмену информацией;
• согласование мероприятий всестороннего обеспечения действий всех субъектов взаимодействия.

Согласование действий по месту (направлениям, рубежам, районам или объектам) — определение порядка действий разноведомственных сил и средств в интересах решения задач охраны Государственной границы.

Согласование действий по времени заключается в установлении общих сроков выполнения поставленных задач, определении начала и окончания действий, а также времени достижения промежуточных результатов.

Согласование действий по способам выполнения поставленных задач — выбор и применение наиболее целесообразных и эффективных способов действий разноведомственных сил и средств в ходе достижения ими поставленных целей.

В практике охраны Государственной границы в зависимости от целей, масштабов и содержания поставленных задач взаимодействие может быть:

• межведомственное (на уровне как центральных аппаратов государственных органов исполнительной власти, так и областных);
• местное (на уровне подразделений и должностных лиц органов исполнительной власти).

Межведомственный уровень взаимодействия заключается в согласованном применении органов исполнительной власти (одновременно двух и более государственных органов исполнительной власти) при проведении ими мероприятий общегосударственной значимости на нескольких направлениях.

Под местным уровнем взаимодействия понимаются согласованные совместные действия соединений, частей, подразделений (формирований) разноведомственных сил и средств и должностных лиц, участвующих в решении задач по охране Государственной границы. Такое взаимодействие организуется и осуществляется на уровне территориальных органов пограничной службы и их структурных подразделений и отдельных нарядов, в том числе несущих службу с использованием воздушных судов и плавсредств.

Основными формами взаимодействия являются:

• согласованный обмен на безвозмездной основе информацией об обстановке на Государственной границе в пределах приграничной территории, в том числе документальной; совместный анализ обстановки;
• разработка и проведение в пределах своей компетенции оперативных решений и совместных мероприятий по обеспечению надежной охраны Государственной границы, правопорядка и общественной безопасности в приграничном пространстве;
• выявление, предупреждение и пресечение нарушений законодательства о Государственной границе;
• проведение в пределах своей компетенции совместных мероприятий по предупреждению и локализации чрезвычайных ситуаций и ликвидации их последствий; обеспечение привлечения правонарушителей к ответственности;
• совместное осуществление пограничных поисков, специальных пограничных операций; выработка и внесение в органы государственной власти совместных предложений по совершенствованию охраны Государственной границы и снижению уровня криминогенной ситуации на приграничной территории, включая меры по сохранению природных ресурсов, по устранению причин и условий, способствующих совершению других противоправных действий на Государственной границе, в приграничных районах;
• обмен служебным и оперативным опытом;
• совместная работа по профилактике правонарушений на Государственной границе и в пунктах пропуска через нее;
• проведение совместных мероприятий по организации профессиональной подготовки сотрудников взаимодействующих органов.

Республика Беларусь сотрудничает с иностранными государствами в области охраны Государственной границы на основе общепризнанных принципов международного права <8>.

<8> Ст. 18 [1].

Данные принципы и правила закреплены в:

• Уставе Организации Объединенных Наций от 26.06.1945;
• Декларации о принципах международного права, касающихся дружественных отношений и сотрудничества между государствами в соответствии с Уставом Организации Объединенных Наций, от 24.10.1970;
• Заключительном акте Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе от 01.08.1975.

Отдельные вопросы в рассматриваемой сфере определяются в двухсторонних договорах Республики Беларусь с сопредельными государствами по проблемам пограничного сотрудничества.

Физические лица участвуют на добровольной основе в охране Государственной границы в порядке, установленном законодательными актами Республики Беларусь <9>.

<9> Ст. 19 [1].

Физические лица, не являющиеся сотрудниками органов пограничной службы и иных формирований, участвующие в охране Государственной границы, привлекаются к проведению данной формы обеспечения пограничной безопасности на принципах:

• добровольности;
• законности;
• гуманности и уважения прав человека;
• гласности;
• тесного взаимодействия с государственными органами <10>.

<10> Ст. 3 [5].

Физические лица могут участвовать в охране Государственной границы в индивидуальном и групповом порядке. Последнее возможно в составе как общественных объединений, так и иных организаций.

Индивидуальное участие физических лиц в охране Государственной границы может осуществляться в виде:

• сообщения о ставших им известными фактах готовящихся, совершаемых или совершенных правонарушений, причинах и условиях, способствующих их совершению;
• оказания содействия органам пограничной службы и иным формированиям, участвующим в охране Государственной границы, в работе по профилактике и пресечению правонарушений;
• пропаганды правовых знаний, способствующих предупреждению правонарушений.

Общественные объединения и иные организации оказывают содействие органам пограничной службы в охране Государственной границы, информируют органы пограничной службы об обстановке на приграничной территории, способствуют привлечению на добровольной основе физических лиц к охране Государственной границы <11>.

<11> Ст. 19 [1].

Правовое положение общественного объединения закреплено в Законе Республики Беларусь от 04.10.1994 N 3254-XII «Об общественных объединениях». Граждане Республики Беларусь имеют право по своей инициативе создавать общественные объединения и вступать в действующие общественные объединения. Иностранные граждане и лица без гражданства могут вступать в действующие общественные объединения, если это предусмотрено их уставами. Иностранные граждане могут являться учредителями международных общественных объединений, создаваемых на территории Республики Беларусь <12>.

<12> Ст. 2 [6].

Добровольная дружина представляет собой основанное на членстве объединение граждан Республики Беларусь, принимающее участие в охране Государственной границы и осуществляющее свою деятельность под руководством уполномоченных должностных лиц органов местного управления или иных юридических лиц, его создавших <13>.

<13> Ст. 10 [5].

Особой формой участия физических лиц в охране Государственной границы является внештатное сотрудничество. Внештатное сотрудничество осуществляется в форме привлечения граждан, не состоящих в штате органов пограничной службы и иных формирований, участвующих в охране Государственной границы, к участию в их работе на добровольной основе под непосредственным руководством уполномоченных должностных лиц этих органов. Порядок оформления и деятельности внештатных сотрудников органов пограничной службы и иных формирований, участвующих в охране Государственной границы, устанавливается законодательством Республики Беларусь. Финансирование деятельности и социальной защиты внештатных сотрудников осуществляется в пределах средств, выделяемых для финансирования органов пограничной службы и иных формирований, участвующих в охране Государственной границы.

Военнослужащие органов пограничной службы, Вооруженных Сил Республики Беларусь, других войск и воинских формирований (далее — военнослужащие), сотрудники таможенных органов, органов внутренних дел при исполнении служебных обязанностей по охране Государственной границы являются представителями власти и находятся под защитой государства. Их законные требования обязательны для исполнения всеми должностными лицами и иными физическими лицами <14>.

<14> Ст. 20 [1].

К представителям власти относятся государственные служащие, имеющие право в пределах своей компетенции отдавать распоряжения или приказы и принимать решения относительно лиц, не подчиненных им по службе. В этом случае специфическими признаками представителей власти являются принадлежность к государственной службе, наделение их властными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от них в непосредственной служебной подчиненности. Представители власти наделены правом предъявлять требования и принимать решения, обязательные для исполнения гражданами, а равно учреждениями, организациями или предприятиями независимо от их ведомственной принадлежности, подчиненности и форм собственности [7].

Военнослужащие, сотрудники таможенных органов, органов внутренних дел при исполнении служебных обязанностей по охране Государственной границы обладают статусом представителя власти при соответствии этим признакам.

Никто не вправе вмешиваться в служебную деятельность военнослужащих, сотрудников таможенных органов, органов внутренних дел, участвующих в охране Государственной границы, кроме государственных органов и должностных лиц, прямо уполномоченных на то законодательными актами Республики Беларусь <15>. Вмешиваться в служебную деятельность военнослужащих, сотрудников таможенных органов, органов внутренних дел при исполнении служебных обязанностей по охране Государственной границы имеют право только их прямые начальники.

<15> Ст. 20 [1].

Защита государством военнослужащих, сотрудников таможенных органов, органов внутренних дел при исполнении служебных обязанностей по охране Государственной границы представляет собой комплекс мер, применяемых для обеспечения субъективных прав военнослужащих, сотрудников таможенных органов, органов внутренних дел, включая судебную защиту, законодательные, экономические, организационно-технические и другие средства и мероприятия.

Правовые основания осуществления этого комплекса мер содержатся в ряде нормативных правовых актов. Наиболее значимыми из них являются Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее — КоАП), Уголовный кодекс Республики Беларусь, Законы Республики Беларусь от 04.01.2010 N 100-З «О статусе военнослужащих» (далее — Закон N 100-З), от 11.11.2008 N 454-З «Об органах пограничной службы Республики Беларусь», от 03.12.1997 N 102-З «Об органах государственной безопасности Республики Беларусь», от 17.07.2007 N 263-З «Об органах внутренних дел Республики Беларусь» (далее — Закон N 263-З), от 13.12.1999 N 340-З «О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов, сотрудников органов государственной охраны» (далее — Закон N 340-З).

Закон N 340-З [8] устанавливает систему мер государственной защиты жизни, здоровья и имущества сотрудников органов пограничной службы, которые осуществляют в пределах своей компетенции в соответствии с Уголовно-процессуальным кодексом Республики Беларусь досудебное производство, а также сотрудников оперативных подразделений, уполномоченных в соответствии с законодательством Республики Беларусь осуществлять оперативно-розыскную деятельность.

Воспрепятствование исполнению военнослужащими, сотрудниками таможенных органов, органов внутренних дел служебных обязанностей по охране Государственной границы, посягательство на жизнь, здоровье, имущество военнослужащих, сотрудников таможенных органов, органов внутренних дел или членов их семей, унижение чести и достоинства военнослужащих, сотрудников таможенных органов, органов внутренних дел в связи с исполнением возложенных на них служебных обязанностей влекут ответственность, предусмотренную законодательными актами Республики Беларусь <16>.

<16> Ст. 20 [1].

Одним из самых действенных механизмов обеспечения правовой защиты военнослужащих, сотрудников таможенных органов, органов внутренних дел при исполнении служебных обязанностей по охране Государственной границы является установление различных видов юридической ответственности за правонарушения, направленные на воспрепятствование исполнению должностными лицами служебных обязанностей, посягательство на жизнь, здоровье, имущество этих лиц или членов их семей, унижение чести и достоинства военнослужащих, сотрудников таможенных органов, органов внутренних дел в связи с исполнением возложенных на них служебных обязанностей.

В частности, КоАП установил ответственность за неповиновение законному распоряжению или требованию должностного лица государственного органа при исполнении им служебных полномочий лицом, не подчиненным ему по службе <17>, а также за оскорбление должностного лица государственного органа при исполнении им служебных полномочий лицом, не подчиненным ему по службе <18>, которые влекут наложение штрафа в размере от двадцати до пятидесяти базовых величин, а в первом случае также административный арест.

<17> Ст. 23.4 [9].

<18> Ст. 23.5 [9].

При этом протоколы о совершенных правонарушениях могут быть составлены любым уполномоченным должностным лицом органов пограничной службы, таможенных органов и органов внутренних дел, а рассматриваются единолично судьей районного (городского) суда.

Предусмотрена также уголовная ответственность за насилие либо угрозу в отношении должностного лица, выполняющего служебные обязанности, или иного лица, выполняющего общественный долг <19> (наказываются штрафом, или исправительными работами на срок до двух лет, или арестом на срок до шести месяцев, или ограничением свободы на срок до пяти лет, или лишением свободы на срок до пяти лет), а также за оскорбление представителя власти <20> (наказывается общественными работами, или штрафом, или исправительными работами на срок до двух лет, или арестом на срок до шести месяцев, или ограничением свободы на срок до трех лет).

<19> Ст. 366 [10].

<20> Ст. 369 [10].

Военнослужащие, сотрудники таможенных органов, органов внутренних дел при исполнении служебных обязанностей по охране Государственной границы имеют право на обоснованный профессиональный риск. Профессиональный риск признается обоснованным, если совершенное действие объективно вытекало из сложившейся обстановки, а законная цель не могла быть достигнута без совершения такого действия и военнослужащие, сотрудники таможенных органов, органов внутренних дел, допустившие риск, предприняли в создавшейся обстановке все возможные меры для предотвращения причинения вреда <21>.

<21> Ст. 20 [1].

Целью их рискованных действий является стремление избежать нарушения Государственной границы, причинения вреда суверенитету и территориальной целостности Республики Беларусь, интересам Республики Беларусь на Государственной границе и в пограничном пространстве.

Поскольку любой из видов риска чреват вредными последствиями для охраняемого правом интереса, рискованные действия для того, чтобы послужить основанием освобождения от уголовной ответственности, должны удовлетворять ряду следующих условий.

К таким условиям относят в первую очередь саму цель рискованных действий. Риск должен быть направлен на достижение существенной общественно полезной цели и соизмерим с ней. Условие правомерности риска заключается в том, что общественно полезная цель не может быть достигнута иным путем.

Риск не должен переходить в заведомое причинение вреда. С субъективной стороны отношение лица к наступившим вредным последствиям возможно только в форме неосторожности.

Следующим условием правомерности риска является то, что лицо должно предпринять все возможные меры для предотвращения вреда правоохраняемым интересам. Совершенные им действия должны соответствовать современным научно-техническим знаниям и опыту.

Риск не может быть признан обоснованным, если он был сопряжен с угрозой для жизни многих людей, с угрозой экологической катастрофы или общественного бедствия.

Под защитой законодательства Республики Беларусь находятся все граждане Республики Беларусь и члены их семей независимо от того, в какой форме они оказывают содействие в охране Государственной границы. В данном случае понятие члена семьи проистекает из понятия «семья», закрепленного в Кодексе Республики Беларусь о браке и семье. Семья — это объединение лиц, связанных между собой моральной и материальной общностью и поддержкой, ведением общего хозяйства, правами и обязанностями, вытекающими из брака, близкого родства, усыновления. Другие родственники супругов, нетрудоспособные иждивенцы, а в исключительных случаях и иные лица могут быть признаны в судебном порядке членами семьи, если они проживают совместно и ведут общее хозяйство <22>.

<22> Ст. 59 [11].

Военнослужащим, сотрудникам таможенных органов, органов внутренних дел и иным физическим лицам, участвующим в охране Государственной границы, гарантируется социальная защита в соответствии с законодательством Республики Беларусь <23>.

<23> Ст. 21 [1].

Социальная защита военнослужащих, сотрудников таможенных органов, органов внутренних дел и иных физических лиц, участвующих в охране Государственной границы, осуществляется в порядке, определяемом законодательством Республики Беларусь, в соответствии со статусом этих категорий лиц. Социальная защита военнослужащих, сотрудников таможенных органов, органов внутренних дел и иных физических лиц, участвующих в охране Государственной границы, закреплена нормативными правовыми актами для каждой из указанных категорий лиц.

Статус военнослужащего регламентируется Законом N 100-З [12].

Статус военнослужащего внутренних войск Министерства внутренних дел Республики Беларусь регламентируется Законом Республики Беларусь «О внутренних войсках Министерства внутренних дел Республики Беларусь» [13].

Статус сотрудника таможенных органов регламентируется Таможенным кодексом Республики Беларусь [14].

Статус сотрудника органов внутренних дел регламентируется Законом N 263-З [15].

Статус физических лиц, участвующих в охране Государственной границы, регламентируется Законом Республики Беларусь «Об участии граждан в охране правопорядка» [5].

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. О Государственной границе Республики Беларусь: Закон Респ. Беларусь, 21 июля 2008 г., N 419-З // Нац. реестр правовых актов Респ. Беларусь. — 2008. — N 184. — 2/1516.

2. Охрана Государственной границы // Краткий энциклопедический справочник терминов, применяемых в пограничных войсках. — Минск, 2003.

3. Конституция Республики Беларусь 1994 года // Нац. реестр правовых актов Респ. Беларусь. — 1999. — N 1. — 1/0.

4. Национальная безопасность Республики Беларусь. Современное состояние и перспективы / М.В.Мясникович [и др.]. — Минск: Право и экономика, 2003.

5. Об участии граждан в охране правопорядка: Закон Респ. Беларусь, 26 июня 2003 г., N 214-З // Нац. реестр правовых актов Респ. Беларусь. — 2003. — N 74. — 2/963.

6. Об общественных объединениях: Закон Респ. Беларусь, 4 окт. 1994 г., N 3254-XII // Нац. реестр правовых актов Респ. Беларусь. — 2005. — N 120. — 2/1133.

7. Комментарий к Уголовному кодексу Республики Беларусь / Н.Ф.Ахраменка [и др.]; под общ. ред. А.В.Баркова. — Минск: Тесей, 2003. — С. 15.

8. О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов, сотрудников органа государственной охраны: Закон Респ. Беларусь, 13 дек. 1999 г., N 340-З // Нац. реестр правовых актов Респ. Беларусь. — 2000. — N 2. — 2/115.

9. Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях // Нац. реестр правовых актов Респ. Беларусь. — 2003. — N 63. — 2/946.

10. Уголовный кодекс Республики Беларусь // Нац. реестр правовых актов Респ. Беларусь. — 1999. — N 76. — 2/50.

11. Кодекс Республики Беларусь о браке и семье // Нац. реестр правовых актов Респ. Беларусь. — 1999. — N 55. — 2/53.

12. О статусе военнослужащих: Закон Респ. Беларусь, 4 янв. 2010 г., N 100-З // Нац. реестр правовых актов Респ. Беларусь. — 2010. — N 15. — 2/1652.

13. О внутренних войсках Министерства внутренних дел Республики Беларусь: Закон Респ. Беларусь, 3 июня 1993 г., N 2341-XII // Нац. реестр правовых актов Респ. Беларусь. — 2004. — N 190. — 2/1092.

14. Таможенный кодекс Республики Беларусь // Нац. реестр правовых актов Респ. Беларусь. — 2007. — N 17. — 2/1301.

15. Об органах внутренних дел Республики Беларусь: Закон Респ. Беларусь, 17 июля 2007 г., N 263-З // Нац. реестр правовых актов Респ. Беларусь. — 2007. — N 173. — 2/1360.

В трудовой деятельности работников период отдыха (отпуска) рассматривается как социальная государственная гарантия, обеспечивающая конституционное право граждан на отдых, в том числе на отпуск. Традиционно в юридической литературе под отпуском понимается свободное от работы время в течение установленного законом количества дней [1, с. 231]. Правовое регулирование трудовых и социальных отпусков осуществляется на основании главы 12 Трудового кодекса Республики Беларусь (далее — ТК) [2].

Важной трудовой обязанностью нанимателя является соблюдение сроков выплаты среднего заработка за время трудового отпуска работника. В практической деятельности организаций и предприятий сроки выплаты среднего заработка за это время применяются по-разному. Этому способствуют имеющиеся разночтения в содержании инструкций [3], тарифных соглашений [4], условий контрактов с государственными служащими [5], примерной формы контрактов со специалистами сельского хозяйства [6], а также с научными, педагогическими, медицинскими, фармацевтическими работниками и руководителями государственных организаций.

Согласно статье 176 ТК наниматель обязан выплатить средний заработок за время трудового отпуска не позднее чем за два дня до начала отпуска. Вместе с тем ТК указывает, что по вопросу, касающемуся выплаты среднего заработка за время трудового отпуска, необходимо руководствоваться Декретом Президента Республики Беларусь от 26.07.1999 N 29 «О дополнительных мерах по совершенствованию трудовых отношений, укреплению трудовой и исполнительской дисциплины» (далее — Декрет) [7]. Декрет издан в целях совершенствования организации труда, предупреждения нарушений законодательства в сфере трудовых отношений, а также в соответствии с частью третьей статьи 101 Конституции Республики Беларусь.

В силу особой необходимости Президент Республики Беларусь по своей инициативе либо по предложению Правительства Республики Беларусь может издавать временные декреты, имеющие силу закона. Если такие декреты издаются по предложению Правительства Республики Беларусь, они скрепляются подписью Премьер-министра. Временные декреты должны быть в трехдневный срок представлены для последующего рассмотрения Палатой представителей, а затем Советом Республики. Эти декреты сохраняют силу, если они не отменены большинством не менее двух третей голосов от полного состава каждой из палат. Палаты могут регулировать законом отношения, возникшие на основе декретов, которые отменены [8]. Следовательно, можно предположить, что ТК и Декрет имеют равную юридическую силу — силу закона.

В соответствии с пунктом 4 Декрета средний заработок за все время трудового отпуска выплачивается не позднее чем за один день до начала трудового отпуска. Как мы видим, сроки, установленные в ТК и Декрете, различаются между собой. Если обратиться к буквальному толкованию статьи 176 ТК и пункта 4 Декрета, то мы обнаружим некоторое различие в понимании времени трудового отпуска: статья 176 ТК использует словосочетание «за время трудового отпуска», а пункт 4 Декрета — «за все время трудового отпуска». Значит ли это, что, говоря о времени отпуска, указанные нормы подразумевают два различных условия: предоставление отпуска целиком и предоставление части отпуска? Иными словами, если речь идет о разделении трудового отпуска на части (статья 174 ТК), то применению подлежит статья 176 ТК. Если же наниматель предоставляет весь трудовой отпуск (целиком), то необходимо применять пункт 4 Декрета и использовать термин «за все время трудового отпуска». Соответственно срок выплаты среднего заработка не должен быть менее одного дня до начала трудового отпуска. Значит, сама формулировка «за время трудового отпуска» указывает на некоторое отсутствие целостности трудового отпуска, то есть течение времени может быть полным или разделенным на части. За время трудового отпуска за работником сохраняется средний заработок, исчисляемый в порядке, установленном Правительством Республики Беларусь или уполномоченным им органом (статья 175 ТК).

Кроме различительной особенности в применении статьи 176 ТК и пункта 4 Декрета существует единое указание на соответствующий вид отпуска, в данном случае трудовой отпуск. Согласно статье 150 ТК все отпуска делятся на трудовые и социальные отпуска. В отношении социальных отпусков (по беременности и родам; по уходу за детьми; в связи с обучением; в связи с катастрофой на Чернобыльской АЭС; по уважительным причинам личного и семейного характера) ТК специальных сроков по выплате среднего заработка не устанавливает. Исходя из этого при предоставлении социальных отпусков (в связи с обучением) нанимателю нужно руководствоваться разумными сроками выплаты среднего заработка за все время социального отпуска. Несмотря на приведенную классификацию по видам отпусков, сущностное понятие отпуска, как мы установили выше, остается неизменным. Классификация нужна для упорядочения трудовых правоотношений по характеру предоставляемых отпусков. Хотя сам по себе отпуск вне зависимости от его вида социален. В нем заложена главная социальная гарантия государства — это конституционное право на отдых. Следуя этому правилу, наниматель должен соблюдать другую гражданско-правовую гарантию — срок выплаты среднего заработка работнику.

Однако такое положение дел не должно зависеть от вида отпуска (трудового либо социального) и целостности его предоставления. Кроме этого, Инструкцией о порядке исчисления среднего заработка, сохраняемого в случаях, предусмотренных законодательством, (утверждена Постановление Министерства труда Республики Беларусь от 10.04.2000 N 47 «Об утверждении условий и порядка исчисления среднего заработка, сохраняемого за время трудового (основного и дополнительного) и социального (в связи с обучением) отпусков, выплаты денежной компенсации за неиспользованный трудовой отпуск и в других случаях, предусмотренных законодательством, а также перечня выплат, учитываемых при исчислении среднего заработка») установлен единый порядок исчисления среднего заработка за время трудового (основного и дополнительного) и социального (в связи с обучением) отпусков [3]. Указанная Инструкция является обязательной для применения нанимателями всех форм собственности. Полагаем, что в диспозиции статьи 176 ТК необоснованно конкретизирован трудовой отпуск как вид отпуска, поскольку и социальные отпуска предоставляются нанимателем с сохранением среднего заработка работника. Следует данный тезис закрепить в законодательстве путем внесения изменения и дополнения в статью 176 ТК и изложить ее в следующей редакции:

«Наниматель обязан выплатить средний заработок за время трудового (основного и дополнительного) или социального (в связи с обучением) отпуска не позднее чем за один день до начала отпуска либо в иной срок, установленный трудовым договором (контрактом), коллективным договором или тарифным соглашением».

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. Трудовое право: учеб. — 2-е изд., перераб. и доп. — М.: ПРОСПЕКТ, 1998. — 448 с.

2. Трудовой кодекс Республики Беларусь от 26.07.1999 N 296-З // ИБ «КонсультантПлюс: Беларусь» [Электронный ресурс]. — Минск, 2012.

3. Об утверждении условий и порядка исчисления среднего заработка, сохраняемого за время трудового (основного и дополнительного) и социального (в связи с обучением) отпусков, выплаты денежной компенсации за неиспользованный трудовой отпуск и в других случаях, предусмотренных законодательством, а также перечня выплат, учитываемых при исчислении среднего заработка: постановление Министерства труда Республики Беларусь, 10 апр. 2000 г., N 47 // ИБ «КонсультантПлюс: Беларусь» [Электронный ресурс]. — Минск, 2012.

4. Тарифное соглашение между Министерством архитектуры и строительства Республики Беларусь, Союзом строителей и Белорусским профессиональным союзом работников строительства и промышленности строительных материалов на 2006 — 2008 годы: Министерство труда и социальной защиты Республики Беларусь от 04.04.2006 N 125 // ИБ «КонсультантПлюс: Беларусь» [Электронный ресурс]. — Минск, 2012.

5. Об утверждении Положения о порядке и условиях заключения контрактов с государственными служащими и признании утратившими силу некоторых постановлений Совета Министров Республики Беларусь: постановление Совета Министров Республики Беларусь, 7 окт. 2003 г., N 1271 // ИБ «КонсультантПлюс: Беларусь» [Электронный ресурс]. — Минск, 2012.

6. Об установлении примерной формы контракта со специалистами сельского хозяйства организаций, расположенных в зонах с правом на отселение и последующего отселения, и признании утратившими силу некоторых нормативных правовых актов по вопросам регулирования трудовых и связанных с ними отношений: постановление Министерства сельского хозяйства и продовольствия Республики Беларусь и Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь, 1 июня 2010 г., N 38/73 // ИБ «КонсультантПлюс: Беларусь» [Электронный ресурс]. — Минск, 2012.

7. О дополнительных мерах по совершенствованию трудовых отношений, укреплению трудовой и исполнительской дисциплины: Декрет Президента Республики Беларусь, 26 июля 1999 г., N 29 // ИБ «КонсультантПлюс: Беларусь» [Электронный ресурс]. — Минск, 2012.

8. Конституция Республики Беларусь 1994 года // ИБ «КонсультантПлюс: Беларусь» [Электронный ресурс]. — Минск, 2012.

Использование гибких форм занятости позволяет эффективно использовать труд всех социально-демографических групп населения. Между тем до настоящего времени понятие «гибкие формы занятости» не легализовано ни в национальном законодательстве, ни в международных правовых актах. Это понятие определяется учеными по-разному, но так или иначе большинство из них приходят к единому мнению о том, что это нестандартные, нетипичные формы занятости, при которых трудовые отношения отличаются от трудовых отношений, основанных на трудовом договоре на неопределенный срок.

В данной статье речь пойдет о трудовых отношениях на основе такого нетрадиционного трудового договора, как трудовой договор временного характера, который предопределяет статус работника как временного.

Понятие временных работников

В соответствии со ст. 292 Трудового кодекса Республики Беларусь (далее — ТК) временными признаются работники, принятые на работу на срок до 2 месяцев, а для замещения временно отсутствующего работника, за которым сохраняется его место работы (должность), — до 4 месяцев. Из этого определения можно сделать вывод, что признаками, характеризующими трудовой договор с временными работниками, являются:

• краткий срок трудового договора, не превышающий 2 месяцев. На такой срок может быть принят любой гражданин и на любую работу. Главное, чтобы лицо обладало трудовой правосубъектностью и работа не относилась к перечню запрещенных ему работ;
• срок трудового договора не должен превышать 4 месяцев, но только в случае замещения временно отсутствующего работника, за которым сохраняется место работы (должность). В отличие от предыдущего случая (при приеме временного работника на срок до 2 месяцев), у нанимателя при приеме временного работника на срок не больше 4 месяцев такой свободы в заключении договора не прослеживается. Последний может приниматься на временную работу, только если временно свободна должность (место работы).

Норма ст. 292 ТК о заключении договора на срок не более 4 месяцев перекликается с нормой п. 4 части первой ст. 17 ТК о заключении трудового договора на время выполнения обязанностей временно отсутствующего работника, за которым сохраняется место работы. Несмотря на их схожесть (по мнению автора, дублирование), их отличает срок действия договора. С временным работником он не может быть более 4 месяцев, следовательно, не характер работы определяет статус временного работника, а срок выполнения им работы (2 или 4 месяца). Именно этот признак позволяет отграничить трудовой договор с временными работниками от всех остальных договоров, предусмотренных ст. 17 ТК в целом.

Значение трудового договора с временными работниками

Рассматриваемый трудовой договор в классификации трудовых договоров всегда относили к одной из разновидностей срочных трудовых договоров. Но, несмотря на то что они находятся в одном классификационном ряду, договор с временным работником наиболее прогрессивен и выгоден как нанимателю, так и работнику. Положительные моменты этого вида срочного договора следующие:

• наниматель имеет наибольшую свободу заключать трудовой договор за счет того, что норма, предусмотренная частью второй ст. 17 ТК, не распространяется на временных работников;
• в течение срока действия договора (2 и 4 месяца) наниматель может весьма оперативно, продуктивно, а значит, эффективно обеспечить занятость работнику;
• как правило, в течение этого срока работник с полной отдачей выполняет свои трудовые обязанности, т.е. налицо экономический эффект этого договора;
• по истечении срока наниматель без осложнений инициирует прекращение договора, что также соответствует требованиям рыночной экономики.

Все это свидетельствует о довольно гибком правовом механизме регулирования трудовых отношений.

Часто возникает вопрос: соответствует ли интересам работника рассматриваемый трудовой договор? По мнению автора, в любом случае для работника очевидны определенные выгоды, среди которых отметим следующие:

• свобода в заключении договора на небольшие сроки, что в определенных случаях может соответствовать его интересам, поэтому работник может сам инициировать заключение таких договоров;
• для определенных категорий граждан договор может оказаться самой приемлемой формой найма (молодежь, обучающаяся в общеобразовательных школах, учреждениях профессионально-технического, среднего специального, высшего образования, безработные в период организации общественных работ и т.д.);
• на временных работников распространяются общие гарантии, предусмотренные законодательством о труде, с изъятиями, установленными специальными статьями ТК.

Следовательно, прогрессивность договора с временными работниками позволяет нанимателям оперативно и с выгодой для себя решать организационные задачи, что способствует экономическому росту и развитию.

Трудовой договор с временным работником должен быть составлен в соответствии с постановлением Министерства труда Республики Беларусь от 27.12.1999 N 155 «Об утверждении примерной формы трудового договора». Для лучшего восприятия такого договора ниже приведен его текст.

Трудовой договор

15 февраля 2012 г. г. Минск

1. ООО «Гранат» в лице директора Устинова Ивана Викторовича (далее — Наниматель), действующего на основании Устава ООО «Гранат», и гражданин Степанов Михаил Юрьевич (далее — Работник) заключили настоящий трудовой договор о нижеследующем.

2. Наниматель принимает (назначает) Работника на работу (должность) бухгалтера в соответствии со штатным расписанием ООО «Гранат», утвержденным 27.12.2011.

3. Настоящий договор является трудовым договором по основной работе на время для замещения временно отсутствующего работника (бухгалтера Сергеева Виктора Тихоновича).

4. Трудовой договор заключается на срок 4 месяца (с 15.02.2012 по 14.06.2012) и является трудовым договором с временным работником.

5. Работник имеет право на:

5.1. труд как наиболее достойный способ самоутверждения человека, а также на здоровые и безопасные условия труда;

5.2. защиту экономических и социальных прав и интересов, включая право на объединение в профессиональные союзы, заключение коллективных договоров, соглашений и право на забастовку;

5.3. участие в собраниях;

5.4. участие в управлении организацией;

5.5. гарантированную справедливую долю вознаграждения за труд в соответствии с его количеством, качеством и общественным значением, но не ниже уровня, обеспечивающего работникам и их семьям свободное и достойное существование;

5.6. ежедневный и еженедельный отдых, в том числе выходные дни во время государственных праздников и праздничных дней;

5.7. государственное социальное страхование, пенсионное обеспечение и гарантии в случае профессионального заболевания, трудового увечья, инвалидности и потери работы;

5.8. невмешательство в частную жизнь и уважение личного достоинства;

5.9. судебную и иную защиту трудовых прав.

6. Работник обязан:

6.1. добросовестно выполнять работу согласно должностной инструкции (прилагается);

6.2. подчиняться Правилам внутреннего трудового распорядка (ПВТР), иным документам, регламентирующим вопросы дисциплины труда, выполнять письменные и устные приказы (распоряжения) Нанимателя, не противоречащие законодательству и локальным нормативным правовым актам;

6.3. не допускать действий, препятствующих другим работникам выполнять их трудовые обязанности;

6.4. соблюдать установленные требования к качеству производимой продукции, выполняемых работ, оказываемых услуг, не допускать брака в работе, соблюдать технологическую дисциплину;

6.5. соблюдать установленные нормативными правовыми актами (документами) требования по охране труда;

6.6. бережно относиться к имуществу Нанимателя, принимать меры к предотвращению ущерба;

6.7. принимать меры к немедленному устранению причин и условий, препятствующих нормальному выполнению работы (авария, простой и т.д.), и немедленно сообщать о случившемся Нанимателю;

6.8. поддерживать свое рабочее место, оборудование и приспособления в исправном состоянии, чистоте и порядке;

6.9. соблюдать установленный порядок хранения документов, материальных и денежных ценностей;

6.10. хранить служебную тайну и не разглашать без соответствующего разрешения коммерческую тайну Нанимателя;

6.11. исполнять иные обязанности, вытекающие из законодательства, локальных нормативных правовых актов и трудового договора (перечисляются иные обязанности Работника).

7. Наниматель имеет право:

7.1. расторгнуть настоящий трудовой договор в порядке и по основаниям, установленным Трудовым кодексом Республики Беларусь и другими законодательными актами;

7.2. вступать в коллективные переговоры и заключать коллективные договоры и соглашения;

7.3. поощрять Работника;

7.4. требовать от Работника выполнения условий трудового договора и ПВТР;

7.5. привлечь Работника к дисциплинарной и материальной ответственности в порядке, установленном Трудовым кодексом Республики Беларусь;

7.6. обращаться в суд для защиты своих прав.

8. Наниматель обязан:

8.1. организовать труд Работника;

8.2. рационально использовать труд Работника;

8.3. обеспечивать трудовую и производственную дисциплину;

8.4. вести учет фактически отработанного Работником времени;

8.5. выдавать Работнику заработную плату в сроки и размерах, установленных законодательством, коллективным договором, соглашением или настоящим трудовым договором;

8.6. обеспечивать здоровые и безопасные условия труда на каждом рабочем месте, соблюдать установленные нормативными правовыми актами требования по охране труда Работника;

8.7. принимать необходимые меры по профилактике производственного травматизма, профессиональных и других заболеваний Работника; постоянно контролировать знание и соблюдение Работником требований инструкций по охране труда и пожарной безопасности; своевременно и правильно проводить расследование и учет несчастных случаев на производстве;

8.8. обеспечивать Работника в соответствии с установленными нормами специальной одеждой, специальной обувью и другими средствами индивидуальной защиты, организовывать надлежащее хранение и уход за этими средствами;

8.9. обеспечивать соблюдение законодательства о труде, условий, установленных коллективным договором, соглашениями, другими локальными нормативными правовыми актами и настоящим трудовым договором;

8.10. своевременно оформлять изменения в трудовых обязанностях Работника и знакомить его с ними;

8.11. обеспечивать повышение квалификации или переподготовку Работника;

8.12. создавать необходимые условия для совмещения работы с обучением в соответствии с Трудовым кодексом Республики Беларусь;

8.13. обеспечивать участие Работника в управлении организацией, своевременно рассматривать критические замечания Работника и сообщать ему о принятых мерах;

8.14. оформлять изменения условий и прекращение настоящего трудового договора с Работником приказом (распоряжением);

8.15. отстранять Работника от работы в случаях, предусмотренных Трудовым кодексом Республики Беларусь и законодательством;

8.16. исполнять другие обязанности, вытекающие из законодательства, локальных нормативных актов и настоящего трудового договора (перечисляются другие обязанности Нанимателя).

9. Работнику устанавливаются следующие условия оплаты труда:

9.1. месячный оклад в размере 2200000 руб. на день подписания настоящего трудового договора.

В дальнейшем должностной оклад изменяется в соответствии с законодательством о труде, коллективным договором, соглашением или по соглашению сторон;

9.2. премия в размере 20% согласно Положению о премировании, действующему у Нанимателя: выполнение плана товарной продукции — 10%; высокая культура ведения бухгалтерской документации — 5%; перевыполнение плана продаж — 5%.

10. Заработная плата, предусмотренная настоящим трудовым договором, выплачивается Нанимателем Работнику регулярно 5-го и 20-го числа каждого месяца в главном (центральном) офисе ООО «Гранат», расположенном по ул. Жуковского, д. 10, корп. 11, 2-й этаж, каб. N 12.

11. Заработная плата выплачивается в денежных единицах Республики Беларусь.

12. Наниматель устанавливает Работнику в соответствии с законодательством следующий режим рабочего времени и времени отдыха:

12.1. время начала рабочего дня — 8.00;

12.2. время перерыва для отдыха и питания — 12.00 — 13.00;

12.3. время окончания рабочего дня — 17.00;

12.4. выходные дни — суббота и воскресенье;

12.5. отдых в государственные праздники и праздничные дни, установленные и объявленные Президентом Республики Беларусь нерабочими.

13. Работнику устанавливается в соответствии с законодательством трудовой отпуск продолжительностью 27 календарных дней, в том числе:

— основной отпуск — 24 календарных дня;

— дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день — 3 календарных дня.

14. Расчет отпуска производится соответственно вышеназванным календарным дням пропорционально отработанному времени в соответствии с Инструкцией о порядке исчисления среднего заработка, сохраняемого в случаях, предусмотренных законодательством, утвержденной постановлением Министерства труда Республики Беларусь от 10.04.2000 N 47 «Об утверждении условий и порядка исчисления среднего заработка, сохраняемого за время трудового (основного и дополнительного) и социального (в связи с обучением) отпусков, выплаты денежной компенсации за неиспользованный трудовой отпуск и в других случаях, предусмотренных законодательством, а также перечня выплат, учитываемых при исчислении среднего заработка».

15. Наниматель предоставляет Работнику гарантии и компенсации, предусмотренные законодательством, коллективным договором, соглашением (указываются виды гарантий и компенсаций).

16. Действие настоящего трудового договора прекращается по основаниям, предусмотренным п. 2 части второй ст. 35, ст. 41, 42 (кроме п. 6), 44, 294 Трудового кодекса Республики Беларусь, и по соглашению сторон (п. 1 части второй ст. 35, ст. 37 Трудового кодекса Республики Беларусь). Выходное пособие выплачивается Работнику в связи с прекращением трудового договора в соответствии со ст. 295 Трудового кодекса Республики Беларусь.

17. Настоящий трудовой договор может быть изменен только с согласия сторон.

18. Вопросы, не предусмотренные настоящим договором, регулируются законодательством о труде Республики Беларусь.

19. Настоящий трудовой договор составлен в двух экземплярах, один хранится у Работника, другой — у Нанимателя.

Наниматель ________________ Работник ______________

(подпись) (подпись)

М.П.

Оформление приема на временную работу

Формулировка текста приказа:

«Степанова Михаила Юрьевича принять на должность бухгалтера для замещения временно отсутствующего работника (бухгалтера Сергеева В.Т.) с 15.02.2012 по 14.06.2012 с окладом 2200000 руб. в месяц.

Основание: трудовой договор от 15.02.2012».

Формулировка записи в трудовой книжке:

«Принят на должность бухгалтера для замещения временно отсутствующего работника».

Расторжение трудового договора с временными работниками

Временный работник может расторгнуть трудовой договор по своей инициативе. Это право закреплено в части первой ст. 294 ТК. В отличие от постоянного, временный работник должен предупредить об этом нанимателя письменно не за месяц, а за 3 дня. Следует отметить, что увольнение работника необязательно должно сопровождаться уважительными причинами и он не должен мотивировать в заявлении необходимость прекращения трудовых отношений. Трехдневный срок исчисляется по правилам ст. 10 ТК, т.к. этот срок является процессуальным. Фактически работник инициирует увольнение по собственному желанию, но закон не раскрывает процедуру такого увольнения. По мнению автора, механизм такого увольнения временных работников схож с механизмом увольнения, описанным в ст. 40 ТК, тем более что в части второй ст. 292 ТК сказано о том, что на временных работников распространяется действие законодательства о труде, но с изъятиями. По сути, трехдневный срок предупреждения является изъятием из общего правила.

В нормах специальной главы ТК не говорится о распространении на временного работника ст. 41 ТК. Однако это не значит, что нормы указанной статьи закона не распространяются на временных работников в нестандартных ситуациях (болезнь и т.д.). Но, несмотря на это, на практике названная статья закона мало применяется ввиду небольшого трехдневного срока, в течение которого работник имеет возможность уволиться, как отмечалось выше, даже без уважительных причин.

Чаще всего временный работник увольняется в связи с истечением срока трудового договора, т.е. по основанию, которое указано п. 2 части второй ст. 35 ТК. Оно применяется в том числе и к временным работникам, т.к. является универсальным для прекращения всех срочных трудовых договоров. В этой ситуации инициатива увольнения может исходить не только от работника, но и от нанимателя. В противном случае, если временный работник проработал свыше указанных сроков и ни одна из сторон не потребовала прекращения трудовых отношений, трудовой договор считается продолженным на неопределенный срок (ст. 39, 298 ТК).

Трудовой договор с временными работниками может быть расторгнут и по инициативе нанимателя по основаниям, предусмотренным ст. 42 (кроме п. 6) ТК. При этом следует учесть, что при расторжении трудового договора наниматель обязан придерживаться правил, предусмотренных ст. 43, 45, 46 ТК.

Самостоятельными основаниями расторжения трудового договора с временными работниками являются п. 1 — 3 части второй ст. 294 ТК, причем одно из них, если проанализировать историю развития института «трудовой договор», в законодательстве является новым (дополнительным). В приведенной статье закона названы следующие случаи, по которым трудовой договор может быть расторгнут по инициативе нанимателя:

• приостановка работы у нанимателя на срок более одной недели по причинам производственного характера, а также сокращение объема работы;
• неявка на работу в течение более 2 недель подряд вследствие временной нетрудоспособности. В случаях утраты трудоспособности вследствие трудового увечья или профессионального заболевания, а также когда законодательством установлен более длительный срок сохранения места работы (должности) при определенном заболевании, за временными работниками сохраняется место работы (должность) до восстановления трудоспособности или установления инвалидности, но не более чем до окончания срока работы по трудовому договору;
• неисполнение временными работниками без уважительных причин обязанностей, возложенных на них трудовым договором, правилами внутреннего трудового распорядка, ТК.

Последнее основание, как отмечалось выше, является новым. Отличительной его особенностью является то, что, во-первых, наниматель получил возможность уволить работника за разовое неисполнение им своих обязанностей, а не за систематическое, как это имеет место при применении п. 4 ст. 42 ТК; во-вторых, нанимателю предоставлено право давать самостоятельную оценку уважительности причин неисполнения временным работником обязанностей.

Увольнение временных работников по п. 1 — 3 части второй ст. 294 ТК не следует отождествлять с инициативой нанимателя, выраженной в случаях, предусмотренных ст. 42 ТК. На временных работников при их увольнении не распространяются правила, предусмотренные ст. 43, 45, 46 ТК.

Трудовой договор с временными работниками может быть прекращен по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон (ст. 44 ТК). Кроме того, на временных работников распространяется ст. 47 «Дополнительные основания прекращения трудового договора с некоторыми категориями работников при определенных условиях» ТК.

Временный работник может быть также уволен по соглашению сторон в порядке, предусмотренном трудовым законодательством.

Правовые гарантии временным работникам и ухудшение их правового положения

Как уже подчеркивалось, трудовой договор с временными работниками в большинстве своем способствует интересам нанимателя и работника.

Но в целом это краткосрочный договор, и он, как и все срочные трудовые договоры, ухудшает положение работника за счет срока его действия. Большинство ученых придерживаются мнения, что при его заключении работник социально меньше защищен, т.к. у него отсутствуют гарантии постоянной занятости.

Вместе с тем законодатель предоставляет временным работникам отдельные гарантии другого порядка. На первый взгляд, может сложиться представление о том, что они минимальны. Само собой разумеется, что эти гарантии можно усилить за счет трудового договора, соглашений, коллективного договора, иных локальных нормативных правовых актов.

Основной гарантией является то, что на временных работников, в том числе занятых на сезонных работах, распространяется действие законодательства о труде с изъятиями, установленными ТК (часть вторая ст. 292 ТК).

В содержании норм-изъятий могут быть заложены максимальные гарантии и гарантии, уровень которых ниже общих (минимальных), содержащихся в ТК.

По мнению автора, к числу максимальных гарантий для временных работников относятся следующие:

1. При приеме на работу в качестве временных работников предварительное испытание не устанавливается (часть вторая ст. 293 ТК).

2. Временные работники имеют право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом нанимателя письменно за 3 дня (часть первая ст. 294 ТК).

3. Трудовой договор с временными работниками считается продолженным на неопределенный срок:

• когда временный работник проработал свыше сроков, указанных в ТК, и ни одна из сторон не потребовала прекращения трудовых отношений;
• уволенный временный работник может быть вновь принят на работу к тому же нанимателю после перерыва, не превышающего одной недели, если при этом срок его работы до и после перерыва в общей сложности превышает 2 или 4 месяца (часть первая ст. 298 ТК).

Кратко остановимся на каждой из перечисленных гарантий.

Условие о предварительном испытании относится к числу дополнительных и, разумеется, устанавливается в интересах нанимателя. В отношении временных работников законом установлена наибольшая их защищенность. Условие о предварительном испытании с временным работником будет недействительным даже при его согласии (в том числе письменном). Такой подход заложен в ТК (часть вторая ст. 293, п. 5 части пятой ст. 28, п. 1 части первой ст. 23 ТК).

Трудовой договор с временными работниками является краткосрочным (2 и 4 месяца), поэтому при необходимости расторгнуть его до истечения этих сроков законом установлен трехдневный срок предупреждения. Это весьма логичный подход законодателя, и в то же время за счет такой нормы временный работник получает дополнительную защищенность. Во-первых, временный работник имеет возможность в любое время уволиться по собственному желанию, предупредив нанимателя за 3 дня; во-вторых, закон не требует уважительной причины прекращения трудового договора; в-третьих, наниматель, получив заявление работника об увольнении, обязан соблюсти требования ст. 77 — 79 ТК (своевременно произвести расчет, выдать трудовую книжку и др.).

Истечение срока трудового договора с временным работником не прекращает автоматически трудовых отношений. Если временный работник, принятый на работу на срок до 2 месяцев (а для замещения временно отсутствующего работника — до 4 месяцев), продолжает работу после истечения указанных сроков и ни одна из сторон не потребовала прекращения трудовых отношений, то трудовой договор с временным работником считается продолженным на неопределенный срок. Причем следует учесть, что при трансформации договора о временной работе в договор на неопределенный срок принимается во внимание любая работа, выполненная у нанимателя, а не только та, на которую первоначально был принят работник. В период временной работы могли иметь место и переводы на другую работу. Распространение ст. 39 ТК на временных работников свидетельствует о той же защищенности, которой пользуются все работники, работающие на основе срочного трудового договора, несмотря на то что договоры с временными работниками самые краткосрочные.

Два месяца — это общий срок договора о временной работе, а четыре — срок договора при замещении временно отсутствующего работника. Законодатель исходит из этого, установив правило, нацеленное на защиту временного работника: «Трудовой договор с временными работниками считается продолженным на неопределенный срок, когда … уволенный временный работник вновь принят на работу к тому же нанимателю после перерыва, не превышающего одной недели». Но для этого в общей сложности срок всей работы временного работника должен превышать вышеуказанные сроки.

По логике, может иметь место более одного перерыва, не превышающего недели, кроме того, работа может быть иной, но у того же нанимателя. По мнению автора, в последних ситуациях временный работник должен иметь те же гарантии: его договор должен трансформироваться в договор на неопределенный срок.

К иным гарантиям, которыми пользуются временные работники, относятся:

• выплата выходного пособия при увольнении (ст. 295 ТК);
• выплата среднего заработка за время вынужденного прогула (ст. 296 ТК).

Временные работники пользуются гарантиями на получение выходного пособия только в двух случаях:

• при увольнении по п. 1 части второй ст. 294 ТК в связи с приостановкой работы на срок более одной недели или сокращении объема работы у нанимателя;
• при увольнении в связи с призывом или поступлением на военную службу по п. 1 ст. 44 ТК.

Выходное пособие — денежная сумма, выплачиваемая работнику при увольнении в целях его материальной поддержки. Эту выплату можно отнести к числу социальных выплат. По общему правилу с учетом норм ст. 48 ТК временные работники лишены права на получение выходного пособия во всех случаях, кроме вышеуказанных. Указанное положение закона, по мнению автора, ухудшает их правовое положение. В связи с этим автор не считает удачным такое решение вопроса.

Восстановление на работе временного работника и выплата ему среднего заработка за время вынужденного прогула в соответствии со ст. 296 ТК — это разноуровневые гарантии. Причем вторая для временного работника зачастую наиболее значима ввиду кратковременного срока трудового договора. Кроме того, вызывает недоумение срок в 3 месяца, в течение которого оплачивается время вынужденного прогула.

А почему не 4 месяца? Ведь максимальный срок договора для временного работника — 4 месяца! Не менее важным моментом является то, какие нарушения закона допустил наниматель по отношению к временному работнику. Законодатель не учел этого и ограничился 3 месяцами, что, по мнению автора, также ухудшает положение временного работника. И хотя, с одной стороны, выплата среднего заработка за время вынужденного прогула для временного работника является существенной гарантией, с другой — следовало бы установить разумные сроки, в течение которых производятся эти выплаты.

С учетом того что кратковременный трудовой договор на срок не более 6 дней также имеет статус временного, согласно ст. 297 ТК он имеет свои особенности:

• к работе в выходные дни, государственные праздники и праздничные дни временные работники могут привлекаться без их согласия;
• им не производится компенсация за работу в эти дни ни в форме оплаты, ни путем предоставления другого дня отдыха.

Обе позиции ухудшают правовое положение временного работника: во-первых, в соответствии со ст. 147 ТК «работа не производится в государственные праздники и праздничные дни», поэтому часть первая ст. 297 ТК противоречит части первой ст. 147 ТК; во-вторых, полностью лишать временных работников права на компенсацию за эти дни несправедливо. В крайнем случае можно было предоставить нанимателю право принимать решение о форме такой компенсации.

Вышеизложенное позволяет судить о том, что статус временного работника специфичен за счет норм-изъятий в трудовом праве. Немало норм, как мы заметили, ухудшают правовое положение временного работника. С позиции законодателя такие ухудшения оправданны. В то же время самым большим преимуществом этого договора является то, что можно обеспечить занятость отдельным категориям населения, среди которых много социально незащищенных. Это возможно именно за счет небольших сроков договора, которые позволяют гибко влиять на государственную политику в области занятости.

Рассматривая категорию сделок с заинтересованностью аффилированных лиц хозяйственного общества, а именно сделки между хозяйственным обществом и юридическими лицами, членами органов управления которых являются аффилированные лица хозяйственного общества или в которых аффилированное лицо (лица) занимает должность в органах управления, прежде всего необходимо отметить, что организация, т.е. система органов, является одной из важнейших характеризующих черт юридического лица по праву Республики Беларусь.

Однако не все юридические лица, подъюрисдикционные белорусскому праву, обладают органами управления. Так, полные и коммандитные товарищества указанных органов не имеют. Следовательно, сделки хозяйственного общества с подобными лицами не образуют анализируемую нами категорию сделок с заинтересованностью аффилированного лица хозяйственного общества. Применительно же к сделкам хозяйственного общества со всеми остальными юридическими лицами возможность наличия рассматриваемой категории сделок с заинтересованностью аффилированных лиц хозяйственного общества присутствует.

Анализируя далее излагаемые отношения, необходимо отметить, что рассматриваемая категория сделок с заинтересованностью аффилированных лиц хозяйственного общества указывает исключительно на заинтересованность физических лиц — аффилированных лиц хозяйственного общества.

Приведенный в предыдущем абзаце тезис основывается на том, что в белорусском праве должности в органах управления могут занимать или членами органов управления могут являться исключительно физические лица.

Иными словами, белорусский законодатель не признает возможности ни членства в органах управления, ни уж тем более занятия должностей в органах управления юридическими лицами.

Переходя непосредственно к анализу приведенных законодателем в рамках данной категории сделок с заинтересованностью аффилированных лиц хозяйственного общества понятий, а именно понятия «лица, занимающие должности в органах управления или являющиеся членами органов управления», необходимо отметить следующее.

Прежде всего следует подчеркнуть, что если понятие «члены органов управления» юридического лица может быть хотя бы каким-то образом более или менее точно «выкристаллизовано» в силу того, что юридическое лицо в белорусском праве (как и практически во всех правовых системах мира) является порождением правопорядка, то структура органов управления юридического лица в основном определяется именно в законодательстве, хотя для некоторых форм (видов) юридических лиц законодатель не соблюдает указанное правило, но в такой ситуации структуру соответствующих органов можно извлечь из учредительных документов юридического лица. Таким образом, в большинстве случаев понятно, кто относится к членам органов управления соответствующего юридического лица, а кто нет. К такому понятию, как лица, занимающие должности в органах управления, подходить можно по-разному.

Необходимо отметить, что, с одной стороны, в любом юридическом лице должно быть штатное расписание, в котором отражается перечень должностей работников, но с другой стороны, указанный перечень не имеет никакого отношения к должностям в органах управления.

Изложенное объясняется тем, что, например, в дирекции могут быть должности согласно штатному расписанию, но эти должности совпадают с членством в указанном органе управления. В связи с последним нам сложно определить, что имел в виду законодатель под термином «должности в органах управления».

Правда, мы можем предположить, что речь идет о должностях, привычно (традиционно) относимых к так называемым руководящим должностям, иначе, должностям топ-менеджеров.

Однако такие должности, как, например, должность первого заместителя генерального директора, или главного инженера, или главного бухгалтера, в случае если в соответствующем юридическом лице не образуется коллегиальный исполнительный орган и указанные лица не входят в состав этого органа, не имеют в действительности никакого отношения к должностям в органах управления.

В связи с изложенным, безусловно, при правоприменении возникнет проблема именно с анализируемой нами правовой категорией. При этом мы считаем, что первый приведенный нами подход к такой категории точно соответствует законодательству Республики Беларусь, а второй — предполагаемому взгляду законодателя на указанные отношения.

Мы не знаем, по какому пути пойдет правоприменительная, в частности судебная, практика, но, на наш взгляд, все-таки нельзя оценивать законодательные положения, исходя из предполагаемого взгляда на них тех лиц, которые разрабатывали соответствующий законодательный акт. Толковать закон необходимо исходя из того, что получилось, а не предполагалось. В связи с указанным мы считаем более правильной приведенную нами первой позицию.

Возвращаясь к членству в органах управления, еще раз отмечаем, что гражданский законодатель Республики Беларусь исходит из того, что структура органов юридического лица определяется не только законодательными актами, но и учредительными документами юридического лица. Иными словами, перечень органов юридического лица соответствующей организационно-правовой формы, прежде всего, определяется в акте законодательства, но при наличии диспозитивности может видоизменяться (корректироваться) учредительными документами конкретного юридического лица.

При этом следует обратить внимание на то обстоятельство, что абзац пятый части первой статьи 57 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее — Закон) напрямую указывает на то, что лишь занятие аффилированным лицом должностей в органах управления юридического лица или его членство в органах управления юридического лица приводит к признанию сделок такого юридического лица с хозяйственным обществом в качестве сделок с заинтересованностью аффилированных лиц хозяйственного общества. В связи с этим членство аффилированных лиц хозяйственного общества в контрольных органах не приводит к отнесению сделок между хозяйственным обществом и указанным юридическим лицом к сделкам с заинтересованностью аффилированных лиц хозяйственного общества.

В силу белорусского права под органами управления понимаются органы, которые обладают правом (которое одновременно является для них и обязанностью) по управлению деятельностью юридического лица, которое определяется через право ведения дел, право представительства вовне, право руководства работниками юридического лица. Причем некоторые из органов управления наделяются всеми указанными выше функциями, другие — только некоторыми из них.

Под органами контроля понимаются органы, чья функция состоит в проверке действий (фиксировании бездействия) органов управления юридического лица. Иными словами, у органов контроля нет непосредственно функций по совершению исполнительно-распорядительных действий.

Рассматривая интересующую нас категорию сделок с заинтересованностью аффилированного лица, нельзя не обратить внимание и на то обстоятельство, что в акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью, обществах с дополнительной ответственностью и унитарных предприятиях возможен вариант функционирования исполнительной власти в виде не образования исполнительного органа, а по аналогии с законодательством ряда государств заключения гражданско-правового договора (чаще всего смешанного договора с элементами поручения и возмездного оказания услуг или подряда), в силу которого полномочия по представлению общества (унитарного предприятия) вовне передаются управляющему (физическому лицу — индивидуальному предпринимателю без образования юридического лица) либо управляющей организации (коммерческой организации), которые, не являясь органом общества (унитарного предприятия), представляют его интересы и несут гражданско-правовые обязанности и ответственность как коммерческие представители общества (унитарного предприятия). Например, если они выходят за пределы предоставленных им полномочий, они обязывают себя лично, а не юридическое лицо.

Причем в силу того что указанный управляющий (как и управляющая организация) не является органом управления соответствующего юридического лица, обладание аффилированным лицом хозяйственного общества статусом управляющего не приводит к возникновению интересующей нас категории сделок с заинтересованностью аффилированного лица хозяйственного общества.

Однако, безусловно, рассматриваемые нами обстоятельства образуют сделки с заинтересованностью аффилированного лица хозяйственного общества, но речь в данном случае идет не о категории сделок с заинтересованностью аффилированного лица в виде сделки хозяйственного общества с юридическим лицом, в котором аффилированные лица такого хозяйственного общества занимают должности в органах управления и являются членами органов управления, а о сделке с заинтересованностью аффилированного лица в виде сделки между хозяйственным обществом и юридическим лицом, чьи интересы представляет аффилированное лицо хозяйственного общества.

Иными словами, если управляющий хозяйственного общества или унитарного предприятия является аффилированным лицом другого хозяйственного общества, то при совершении последним хозяйственным обществом сделок с указанным первым хозяйственным обществом или унитарным предприятием и представлением интересов такого общества или унитарного предприятия в указанной сделке управляющим мы наблюдаем сделки хозяйственного общества с юридическим лицом, в чьих интересах в рамках взаимоотношений с хозяйственным обществом действует его аффилированное лицо.

Заканчивая рассмотрение существа интересующей нас категории сделок с заинтересованностью аффилированного лица хозяйственного общества, отметим, что использование законодателем понятия «занимает должности» сужает перечень возможных сделок с заинтересованностью аффилированного лица до юридических лиц, в которых определенное аффилированное лицо именно занимает определенную должность (или, как мы отметили выше, скорее, является членом соответствующего органа управления), а следовательно, если аффилированное лицо, влияя на управление, не занимает должность, установленную штатным расписанием (или не является членом соответствующего органа управления), то перед нами юридическое лицо, совершение сделок с которым законодателем не ограничивается.

Переходя к интересующему нас вопросу о возможности обращения взыскания хозяйственного общества на косвенный доход аффилированного лица от сделки хозяйственного общества с заинтересованностью аффилированного лица, совершенной заведомо не в интересах соответствующего хозяйственного общества, если указанную сделку предложило к заключению аффилированное лицо и (или) данное аффилированное лицо не предприняло мер по ее предотвращению, отметим, что применительно к интересующей нас категории соответствующих сделок, возможно, речь необходимо вести о заработной плате и ином вознаграждении аффилированного лица, занимающего должность в органах управления соответствующего юридического лица, или о сумме вознаграждения, выплачиваемой члену органа управления соответствующего юридического лица за работу в указанном органе.

При этом если сконцентрировать свое внимание на заработной плате и дополнительном вознаграждении, выплачиваемом аффилированному лицу, которое занимает должность в органах управления соответствующего юридического лица, то необходимо отметить, что нельзя вести речь об указанных выплатах как таковых, а необходимо идентифицировать эти выплаты с интересующей нас сделкой с заинтересованностью аффилированного лица, совершенной заведомо не в интересах хозяйственного общества.

Осуществляя указанную идентификацию, прежде всего необходимо отметить, что оклад и надбавки (дополнительные выплаты), которые выплачиваются аффилированному лицу как работнику соответствующего юридического лица (лица, занимающего должность в органе управления) вне зависимости от результатов деятельности такого юридического лица, то есть вне зависимости от полученного соответствующим юридическим лицом дохода от сделки с заинтересованностью аффилированного лица хозяйственного общества, применительно к интересующему нас косвенному доходу учитываться ни при каких условиях не должны.

Последнее объясняется тем, что даже если рассматривать указанный оклад и надбавки в качестве дохода определенного аффилированного лица, то и тогда мы должны констатировать, что указанный доход не может определяться как доход, полученный вследствие совершения хозяйственным обществом сделки с заинтересованностью аффилированного лица заведомо не в интересах этого хозяйственного общества, заключенной по предложению этого аффилированного лица и (или) в связи с непринятием указанным аффилированным лицом мер по предотвращению ее заключения.

Иными словами, мы хотим отметить, что оклад и указанные выше надбавки выплачиваются интересующему нас аффилированному лицу вне зависимости от соответствующей интересующей нас сделки. Таким образом, в качестве косвенного дохода по такой сделке они рассматриваться не могут, так как вне зависимости от совершения или несовершения такой сделки, а также вне зависимости от ее доходности для юридического лица, в органах управления которого аффилированное лицо занимает должность, то есть будет указанная сделка для такого юридического лица сверхдоходной или, наоборот, убыточной, аффилированное лицо как работник интересующего нас юридического лица все равно указанный оклад и надбавки получит.

Если не имеется прямой или даже косвенной связи между указанными выплатами и доходом, полученным аффилированным лицом от сделки с заинтересованностью аффилированного лица заведомо не в интересах хозяйственного общества, то такие выплаты нельзя относить к доходу, регламентируемому частями третьей, пятой статьи 57-1 Закона, то есть к тому доходу, на который может обратить взыскание хозяйственное общество.

Однако при широком понимании рассматриваемого явления можно занять позицию, связанную с тем, что соответствующее аффилированное лицо, скорее всего, не предложило бы хозяйственному обществу к заключению сделку с заинтересованностью такого аффилированного лица заведомо не в интересах хозяйственного общества и (или) не предприняло бы мер по предотвращению такой сделки, если бы оно не работало в соответствующем юридическом лице — стороне сделки с хозяйственным обществом и не получало бы в указанном лице оклад и надбавки к такому окладу.

Тем самым (приводя указанную позицию) мы хотим отметить, что побудительным мотивом для соответствующего аффилированного лица предложить хозяйственному обществу заключить интересующую нас сделку и (или) не предпринять мер по ее предотвращению может быть не получение какого-либо дополнительного дохода от совершения юридическим лицом с хозяйственным обществом соответствующей сделки, а сохранение им уже имеющегося дохода.

Другими словами, аффилированное лицо может предложить хозяйственному обществу заключить интересующую нас сделку и (или) не предпринять мер по ее предотвращению, для того чтобы указанное аффилированное лицо, например, не было уволено с соответствующей должности.

В таком случае оклад и надбавки данного аффилированного лица в соответствующем юридическом лице — это и есть тот доход, который получен указанным аффилированным лицом от соответствующей сделки с заинтересованностью аффилированного лица, совершенной заведомо не в интересах хозяйственного общества.

Таким образом, излагаемый последним подход базируется на том, что не было бы такой сделки и не было бы у аффилированного лица соответствующего дохода в виде его оклада и надбавок.

Однако применительно к описанной нами последней позиции все равно возникнет вопрос, связанный с необходимостью определения того периода, за который необходимо взыскать соответствующий доход, то есть оклад и надбавки.

Иными словами, в рамках второго подхода неизбежно возникает следующий вопрос: указанный доход (оклад и надбавки) должен быть взыскан за месяц работы аффилированного лица в соответствующем юридическом лице, за два, три месяца или за все месяцы, следующие за месяцем совершения сделки с заинтересованностью аффилированного лица заведомо не в интересах хозяйственного общества, и даже более, включая тот месяц, в котором совершена интересующая нас сделка?

Рассматривая последнее обстоятельство, отмечаем, что если занимать изложенную нами вторую позицию, то логичным представляется как раз именно последний из предложенных нами вариантов в виде обращения взыскания хозяйственного общества на оклад и надбавки за все месяцы работы аффилированного лица в юридическом лице — стороне сделки с хозяйственным обществом начиная с месяца совершения сделки и до месяца заявления требования о взыскании соответствующего дохода.

Однако при таком взгляде на описываемые нами отношения мы неизбежно, даже в случае если удастся доказать, что благодаря заключению соответствующим юридическим лицом сделки с хозяйственным обществом с заинтересованностью аффилированного лица заведомо не в интересах хозяйственного общества соответствующее аффилированное лицо было не уволено, а сохранило свою должность, вступаем в противоречие уже с принципами трудового права Республики Беларусь.

В связи с этим из двух излагаемых подходов нам представляется более корректным первый. При этом отмечаем, что однозначности по этому поводу в белорусском праве все-таки нет.

Несколько иная ситуация наблюдается в отношении дополнительной выплаты, получаемой аффилированным лицом как работником соответствующего юридического лица уже непосредственно от дохода, полученного указанным юридическим лицом от его сделки с хозяйственным обществом с заинтересованностью аффилированного лица заведомо не в интересах хозяйственного общества.

Тем самым мы хотим отметить, что если аффилированному лицу как работнику хозяйственного общества выплачивается часть прибыли хозяйственного общества или премия за конкретный результат и указанная часть прибыли или премия точно идентифицируются с доходом хозяйственного общества от интересующей нас сделки, то применительно к изложенному нами выше взгляду на доход аффилированного лица в рамках трудовых отношений на указанный доход может быть обращено взыскание хозяйственного общества для возмещения причиненных такому обществу убытков от сделки хозяйственного общества с заинтересованностью аффилированного лица, заключенной заведомо не в интересах этого общества по предложению аффилированного лица и (или) когда аффилированное лицо не приняло мер по предотвращению заключения указанной сделки.

Иными словами, мы хотим подчеркнуть то обстоятельство, что если между доходом аффилированного лица и совершенной хозяйственным обществом сделкой с заинтересованностью указанного аффилированного лица заведомо не в интересах хозяйственного общества есть прямая или косвенная связь, а в приведенной в предыдущем абзаце ситуации такая связь наблюдается, то такой доход аффилированного лица должен рассматриваться в качестве источника возмещения убытков хозяйственного общества в порядке, предусмотренном частями третьей, пятой статьи 57-1 Закона.

При этом и применительно к рассматриваемой категории сделок с заинтересованностью аффилированного лица нельзя не подчеркнуть то обстоятельство, что если аффилированному лицу как работнику юридического лица — стороне интересующей нас сделки с хозяйственным обществом выплачивается дополнительный доход в виде части прибыли или премии, которую не удается идентифицировать с соответствующей сделкой с заинтересованностью аффилированного лица полностью или не удается в рамках указанного дохода идентифицировать ту ее часть, которая относится на сделку с заинтересованностью аффилированного лица хозяйственного общества, заключенную заведомо не в интересах этого хозяйственного общества, то в этом случае мы считаем, что нет оснований при изложенном подходе на доход в рамках трудовых отношений обращать взыскание хозяйственного общества на указанный доход.

Применительно к приводимому нами подходу к понятию «доход аффилированного лица» нельзя не отметить, что еще более сложной представляется ситуация с выплатами аффилированному лицу уже не в связи с занятием им должности в органах управления соответствующего юридического лица — стороны сделки с хозяйственным обществом, а в связи с членством аффилированного лица в органах управления интересующего нас юридического лица.

По данному поводу отметим, что речь идет о членстве аффилированного лица, прежде всего, в совете директоров (наблюдательном совете) или ином сходном с указанным органом по своей правовой природе органом. Последнее объясняется тем, что членство в коллегиальном исполнительном органе, например в дирекции (правлении) хозяйственного общества, в белорусской правоприменительной практике, как правило, сопряжено с занятием какой-либо иной должности в соответствующем юридическом лице. В любом случае членство в коллегиальном исполнительном органе сопряжено с включением члена коллегиального исполнительного органа как определенной единицы в штатное расписание юридического лица. В таком случае есть полное основание рассматривать в том числе и применительно к интересующим нас отношениям члена коллегиального исполнительного органа не только (и не столько) в качестве члена органа управления юридического лица, но и (сколько) в качестве работника соответствующего юридического лица, применительно к указанным отношениям — лица, занимающего должность в органах управления соответствующего юридического лица — стороны сделки с хозяйственным обществом, совершенной заведомо не в интересах этого хозяйственного общества.

Переходя к анализу существа вознаграждения, которое выплачивается члену совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества или члену иного органа управления в юридическом лице другой организационно-правовой формы, сходного по своей правовой природе с советом директоров (наблюдательным советом), необходимо отметить, что члены совета директоров (наблюдательного совета) не состоят с хозяйственным обществом ни в трудовых, ни в гражданско-правовых отношениях. Указанные лица находятся с хозяйственным обществом в особых корпоративных отношениях.

Указанные особые корпоративные отношения предусматривают и особую оплату члену совета директоров (наблюдательного совета), которая в законодательстве Российской Империи определялась как посессионная оплата.

В соответствии с подходом в настоящее время, то есть в силу части восьмой статьи 51 Закона, членам совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, если это предусмотрено уставом и (или) установлено его общим собранием, в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы в размерах, установленных общим собранием участников хозяйственного общества.

Таким образом, осуществление таких выплат основано не на Законе, а на решениях и положениях устава общества с ограниченной ответственностью, акционерного общества, общества с дополнительной ответственностью.

Белорусский законодатель обусловливает выплату рассматриваемых сумм исключительно наличием прямого указания на это в уставе конкретного акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью либо решении общего собрания участников.

В силу приведенных выше законодательных положений в отношении выплаты вознаграждения (компенсации расходов) членам совета директоров (наблюдательного совета) возможно:

1. отсутствие каких-либо выплат за выполнение членами совета директоров (наблюдательного совета) своих обязанностей;
2. выплата вознаграждения членам совета директоров (наблюдательного совета) в период исполнения ими своих обязанностей;
3. компенсация расходов, понесенных членом совета директоров (наблюдательного совета) в связи с исполнением им своих обязанностей;
4. одновременная выплата вознаграждения и компенсация произведенных (понесенных) расходов члену совета директоров (наблюдательного совета) конкретного общества с ограниченной ответственностью (общества с дополнительной ответственностью).

Реализация одного из приведенных вариантов основывается, как отмечено выше, либо на положениях устава общества, либо на решении общего собрания.

При этом для реализации первого варианта, т.е. отсутствия каких-либо выплат члену совета директоров (наблюдательного совета) за выполнение им своих обязанностей, не требуется прямого указания на это в уставе акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью или в решении его общего собрания. Данный вариант действует, когда ни в уставе, ни в решении общего собрания участников не предусмотрена возможность выплаты члену совета директоров (наблюдательного совета) вознаграждения за его работу или компенсации его расходов, понесенных в связи с осуществлением им функций члена совета директоров (наблюдательного совета).

Когда речь идет о применении в конкретном акционерном обществе, обществе с ограниченной ответственностью, обществе с дополнительной ответственностью второго, третьего или четвертого вариантов выплаты, в уставе либо в решении общего собрания участников на это должно быть прямое указание.

При этом возможно применение и так называемого комбинированного подхода, когда в уставе акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью просто предусматривается возможность выплаты вознаграждения и (или) компенсации расходов, а уже сам размер этих выплат устанавливается общим собранием участников. Последнее объясняется тем, что устав конкретного акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью не может (не должен) содержать определенный размер вознаграждения и компенсации, выплачиваемых членам совета директоров (наблюдательного совета).

В связи с рассматриваемыми отношениями еще раз необходимо подчеркнуть то обстоятельство, что член совета директоров (наблюдательного совета) не выполняет трудовую функцию в обществе, т.е. не работает в данном юридическом лице на основе трудового договора (контракта).

Не заключается с членом совета директоров (наблюдательного совета) и договор гражданско-правового характера.

Данное лицо осуществляет свои функции на основе так называемого третьего вида правоотношений, а именно корпоративных отношений на посессионной основе.

В силу указанной основы предполагается выплата вознаграждения члену совета директоров (наблюдательного совета) не за соответствующий календарный период, например ежемесячно, а лишь на время исполнения им своих обязанностей. Вознаграждение выплачивается именно за прибытие на заседание совета директоров (наблюдательного совета) и за участие в работе указанного органа.

Таким образом, решением общего собрания участников на основе устава конкретного акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью может быть предусмотрена определенная сумма вознаграждения за участие в каждом заседании совета директоров (наблюдательного совета) и ее дифференциация в зависимости от продолжительности проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета), например может быть предусмотрен коэффициент увеличения в случае проведения заседания в течение двух, трех дней и т.д.

Кроме того, решение общего собрания акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью на основе положений устава может предусмотреть виды расходов, которые компенсируются членам совета директоров (наблюдательного совета) и расходы, которые не подлежат компенсации.

Например, члену совета директоров (наблюдательного совета) компенсируется проезд в купейном вагоне поезда и не компенсируется проезд в спальном вагоне; члену совета директоров (наблюдательного совета) компенсируется проживание в гостинице «три звезды» и не компенсируется — в четырехзвездочной гостинице.

Кроме того, может быть предусмотрена компенсация определенной суммы на питание, за пределы которой член совета директоров (наблюдательного совета) не должен выходить, иначе оставшуюся часть расходов он будет оплачивать самостоятельно.

Следует отметить, что, несмотря на посессионный характер оплаты деятельности члена совета директоров (наблюдательного совета), размер этой оплаты в конкретном акционерном обществе, обществе с ограниченной ответственностью, обществе с дополнительной ответственностью может быть столь велик, что будет соответствовать месячному окладу должностного лица акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью. (Однако рассматриваемое вознаграждение все равно не будет определяться в качестве заработной платы.)

Переходя к интересующему нас вопросу, необходимо отметить, что исходя из рассмотренной выше природы вознаграждения, которое выплачивается членам совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, такое вознаграждение по общему правилу не должно иметь какого-либо отношения к доходу аффилированного лица, который должен быть возмещен хозяйственному обществу за причинение последнему убытков сделкой с заинтересованностью аффилированного лица хозяйственного общества заведомо не в интересах этого общества.

Данный вывод объясняется тем, что по общему правилу вознаграждение члена совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества не зависит от совершения или несовершения интересующей нас сделки, причинения или непричинения такой сделкой, то есть сделкой с заинтересованностью аффилированного лица хозяйственного общества, совершенной заведомо не в интересах хозяйственного общества по предложению аффилированного лица и (или) в связи с непринятием таким лицом мер по предотвращению заключения указанной сделки, убытков хозяйственному обществу.

Иными словами, вознаграждение членов совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, если оно выплачивается, осуществляется по общему правилу лишь за его участие в работе данного органа, а не за улучшение финансовых показателей деятельности хозяйственного общества.

Однако несмотря на приведенный нами выше вывод и его обоснование, данный подход не является (и не может являться) единственно возможным.

Последнее может объясняться двумя причинами.

Во-первых, тем, что, как мы отметили ранее, применительно к лицам, занимающим должности в органах управления хозяйственного общества, членство в совете директоров (наблюдательном совете) хозяйственного общества может быть обусловлено именно тем, что соответствующий член совета директоров (наблюдательного совета) обеспечивает указанным выше образом доходную часть для соответствующего юридического лица.

Если указанный член совета директоров (наблюдательного совета) не будет способствовать заключению интересующих нас сделок, то он не будет являться членом соответствующего органа управления хозяйственного общества.

Иными словами, членство определенного лица в совете директоров (наблюдательном совете) хозяйственного общества основывается исключительно на том, что он способствует совершению сделок уже с другим хозяйственным обществом, аффилированным лицом которого он является, заведомо не в интересах второго хозяйственного общества, но при этом с удовлетворением повышенных интересов первого хозяйственного общества.

В такой ситуации можно предположить, что вознаграждение члена совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества все-таки находится в зависимости от сделки такого хозяйственного общества с другим хозяйственным обществом, применительно к которому член совета директоров (наблюдательного совета) первого хозяйственного общества является аффилированным лицом. Такое вознаграждение в рамках указанного нами последним подхода также может рассматриваться в качестве того дохода, который был получен аффилированным лицом и на который может обратить взыскание хозяйственное общество, совершившее сделку с заинтересованностью аффилированного лица заведомо не в своих интересах.

Во-вторых, в качестве еще одной причины коррекции сделанного нами первоначального вывода может выступать то, что национальный белорусский законодатель в части восьмой статьи 51 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее — Закон) (как и в любых иных актах законодательства Республики Беларусь) не детализирует природу и существо вознаграждения, которое выплачивается члену совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества.

В связи с этим наряду с предлагаемым нами подходом к природе и существу интересующего нас явления возможен и иной подход. В конкретном хозяйственном обществе вознаграждение членам совета директоров (наблюдательного совета) может выплачиваться не только за участие в заседаниях указанного органа управления, но и в связи с получением хозяйственным обществом соответствующих доходов (сверхдоходов).

Если в конкретном хозяйственном обществе можно будет идентифицировать указанную выплату члену совета директоров (наблюдательного совета) с доходом, полученным таким хозяйственным обществом от сделки с другим хозяйственным обществом, для которого такая сделка является заведомо не в его интересах и одновременно причиняет ему убытки, то в отношении интересующего нас члена совета директоров (наблюдательного совета) первого хозяйственного общества, если он является одновременно аффилированным лицом второго хозяйственного общества, можно вести речь о взыскании таким вторым хозяйственным обществом указанного вознаграждения в качестве компенсации причиненных ему убытков.

Иными словами, при подтверждении прямой или косвенной связи вознаграждения, выплачиваемого члену совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, с тем доходом, который указанное общество получило от сделки с другим хозяйственным обществом, аффилированным лицом которого является член совета директоров (наблюдательного совета) первого хозяйственного общества, указанное выше вознаграждение может рассматриваться вторым хозяйственным обществом в качестве компенсации тех убытков, которые у него возникли в связи с совершением таким хозяйственным обществом заведомо не в своих интересах сделки с заинтересованностью аффилированного лица, которую предложил заключить член совета директоров (наблюдательного совета) первого хозяйственного общества, являющийся одновременно аффилированным лицом второго хозяйственного общества, и (или) в случае, если указанный член совета директоров (наблюдательного совета) первого хозяйственного общества не предпринял мер по предотвращению заключения указанной сделки вторым хозяйственным обществом.

Анализируя рассмотренные отношения, связанные с возможностью взыскания с члена совета директоров (наблюдательного совета) определенного хозяйственного общества полученного им в этом хозяйственном обществе вознаграждения в связи с совершенной таким хозяйственным обществом сделкой с другим хозяйственным обществом по иску именно этого второго хозяйственного общества, нельзя не отметить, что изложенный нами подход может быть в полной мере и степени распространен на членов органов управления юридических лиц, иных организационно-правовых форм по сравнению с хозяйственными обществами, имеющими аналогичный (сходный) характер и природу с советом директоров (наблюдательным советом) хозяйственного общества.

Иными словами, при совершении сделки интересующим нас хозяйственным обществом не с другим хозяйственным обществом, а с юридическим лицом иной организационно-правовой формы, в котором аффилированное лицо хозяйственного общества является членом органа, сходного по своей природе с советом директоров (наблюдательным советом) хозяйственного общества, например речь может идти о члене наблюдательного совета производственного кооператива (артели, колхоза) или о члене промежуточного органа в общественном объединении и т.д., то с такого лица по иску хозяйственного общества, если исходить из предложенного выше подхода, может быть взыскано полученное им вознаграждение. Взыскание может быть произведено при условии, если для хозяйственного общества указанная сделка с заинтересованностью аффилированного лица была заведомо не в его интересах и при этом указанный нами член промежуточного органа как аффилированное лицо хозяйственного общества предложил хозяйственному обществу к заключению указанную сделку и (или) не предпринял мер по предотвращению ее заключения.

При этом нельзя не подчеркнуть, что над указанными в предыдущем абзаце лицами, а точнее над получаемым ими вознаграждением, безусловно, может возобладать позиция, связанная с невозможностью обращения взыскания на указанное вознаграждение описываемым нами хозяйственным обществом.

Нельзя не отметить, что все наши рассуждения о возможности при определенных условиях обращения взыскания хозяйственного общества, заключившего сделку с иным юридическим лицом (с заинтересованностью своего аффилированного лица заведомо не в интересах такого хозяйственного общества), на получаемое аффилированным лицом в указанном юридическом лице (стороне сделки с хозяйственным обществом) вознаграждение в связи с тем, что аффилированное лицо занимает должность в органах управления юридического лица — стороны сделки с хозяйственным обществом или является членом органа управления такого юридического лица, могут не иметь под собой каких-либо оснований.

Последнее объясняется тем, что части третья, пятая статьи 57-1 Закона применительно к интересующим нас отношениям могут толковаться следующим образом: под доходом, указанным в данных нормах, понимается доход, который был получен аффилированным лицом в рамках осуществления предпринимательской деятельности.

Указанный нами доход аффилированного лица хозяйственного общества таковым, безусловно, не является, так как если аффилированное лицо занимает должность в органах управления юридического лица — стороны сделки с хозяйственным обществом, то речь необходимо вести о заработной плате и ином вознаграждении в рамках трудовых отношений, которые могут рассматриваться не только как доход применительно к осуществлению предпринимательской деятельности, но и доход как таковой.

Если речь идет о членстве аффилированного лица хозяйственного общества в органах управления юридического лица — стороны сделки с хозяйственным обществом, то в данном случае необходимо вести речь о вознаграждении, которое может определяться как доход, но исключительно применительно к корпоративным отношениям, а не предпринимательскому обороту, а при определенных условиях указанное вознаграждение может и не толковаться в качестве дохода.

Однако мы все-таки должны констатировать, что применительно к налоговым отношениям все рассматриваемые нами виды вознаграждения определяются именно как доход.

Указанный вывод основывается на положениях пункта 1 статьи 34 Налогового кодекса Республики Беларусь, в соответствии с которыми под доходом понимается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки в той мере, в которой такую выгоду можно оценить. (Правда, указанная законодательная норма уточняет, что соответствующая выгода должна определяться применительно к конкретному налогу, сбору (пошлине) в соответствии с Особенной частью Налогового кодекса Республики Беларусь или актами Президента Республики Беларусь.)

С учетом изложенного на проанализированные нами виды вознаграждения аффилированного лица хозяйственного общества могут распространяться положения частей третьей, пятой статьи 57-1 Закона при условиях, приведенных нами выше.

Рассматривая возможность взыскания хозяйственным обществом дохода со своего аффилированного лица в связи с заключением указанным обществом сделки заведомо не в своих интересах, применительно к проанализированной нами категории сделок с заинтересованностью аффилированного лица нельзя не отметить, что участие соответствующего аффилированного лица в работе общего собрания участников, собрания членов, собрания представителей, съезде (конференции), иными словами, в работе высшего органа управления соответствующего юридического лица, по нашему мнению, не образует его членство в органах управления такого юридического лица.

В связи с этим даже если определенное юридическое лицо (в котором аффилированное лицо хозяйственного общества участвует в работе органа управления) совершит сделку с хозяйственным обществом заведомо не в интересах хозяйственного общества и при этом указанное аффилированное лицо хозяйственного общества предложило хозяйственному обществу к заключению соответствующую сделку и (или) не предприняло мер по предотвращению ее заключения, то, по нашему мнению, только по факту участия аффилированного лица в работе высшего органа управления указанного выше юридического лица нельзя взыскать с аффилированного лица полученный им в таком юридическом лице доход.

Последний вывод основывается на том, что участие в работе высшего органа управления юридического лица само по себе, безусловно, не образует ни членство в органах управления юридического лица, ни уж тем более занятие должности в органах управления такого юридического лица.

Указанное в предыдущем абзаце применительно к хозяйственному обществу, контрагенту интересующего нас хозяйственного общества, в частности, подтверждается тем, что согласно абзацам первому, второму ст. 37 Закона участники общего собрания участников хозяйственного общества именуются не как члены общего собрания участников, а исключительно как лица, имеющие право на участие в общем собрании участников хозяйственного общества.

Кроме того, излагаемый нами подход базируется и на существе отношений, а именно на том, что само участие конкретного лица (в нашем случае аффилированного лица хозяйственного общества) в работе высшего органа управления определенного юридического лица по общему правилу не образует его заинтересованности в деятельности такого юридического лица, так как не указывает на конкретную связь, и прежде всего имущественную связь, соответствующего субъекта (в нашем случае аффилированного лица хозяйственного общества) и юридического лица.

Не менее важным в данном случае представляется и то обстоятельство, что в белорусском праве (а точнее в реальной белорусской экономике и общественной жизни) не принято платить определенному лицу (любым лицам) за участие в работе высшего органа управления любого юридического лица, подъюрисдикционного праву Республики Беларусь.

При таких условиях нет того дохода, на который могло бы попробовать обратить взыскание хозяйственное общество в рассматриваемой нами ситуации.

Наиболее часто у организаций, в ведении которых находятся общежития либо жилые помещения в общежитиях государственного жилищного фонда, возникает проблема возмещения убытков, связанных с содержанием общежития. Вправе ли организация, в ведении которой находится общежитие, возложить обязанность по возмещению убытков на граждан, проживающих в общежитии? Из каких источников можно эти убытки погашать?

В настоящей статье рассмотрим порядок возмещения убытков, связанных с содержанием общежитий.

Порядок возмещения убытков, связанных с содержанием общежития и не возмещаемых платежами проживающих в нем граждан, определен Положением об общежитиях, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 05.04.2013 N 269 «Об утверждении Положения об общежитиях и типового договора найма жилого помещения государственного жилищного фонда в общежитии и признании утратившими силу некоторых постановлений Совета Министров Республики Беларусь» (далее — Положение об общежитиях).

Напомним, что под государственной организацией согласно сокращению, принятому в части второй пункта 2 Положения об общежитиях, понимаются: государственный орган, другая государственная организация, в хозяйственном ведении или оперативном управлении которых находится общежитие, жилое помещение в общежитии, государственный орган и государственная организация, заключившие договор безвозмездного пользования общежитием, жилым помещением в общежитии, или лицо, уполномоченное таким государственным органом и государственной организацией на предоставление жилых помещений в общежитии, учет граждан, желающих получить жилое помещение в общежитии.

Общежития предоставляются гражданам на период работы, учебы, спортивной подготовки и клинической ординатуры. Кроме того, согласно части второй пункта 2 Положения об общежитиях при наличии в общежитии свободных мест и отсутствии в государственной организации лиц, нуждающихся в жилом помещении в общежитии, жилое помещение в общежитии может предоставляться работникам (служащим) другой организации по ее ходатайству на основании договора найма жилого помещения государственного жилищного фонда в общежитии.

Частями первой и второй пункта 54 Положения об общежитиях определен порядок возмещения убытков, связанных с содержанием общежитий и не возмещаемых платежами проживающих в них граждан. По общему правилу такие убытки компенсируются государственными организациями, в ведении которых находится общежитие или жилые помещения в общежитии, а также за счет иных источников, не запрещенных законодательством.

При этом убытки, связанные с содержанием жилых помещений в общежитии, предоставленных работникам организации негосударственной формы собственности (по ее ходатайству), возмещаются данной организацией в полном объеме пропорционально площади, занимаемой этими работниками.

Таким образом, в случае предоставления жилого помещения работникам организации негосударственной формы собственности (по ее ходатайству) прямо установлена обязанность по возмещению в полном объеме убытков, связанных с содержанием жилых помещений в общежитии, непосредственно данной организацией.

В случае если жилое помещение предоставлено работнику организации государственной формы собственности (по ее ходатайству), договор по возмещению расходов между государственной организацией, ходатайствующей о предоставлении жилого помещения в общежитии, и организацией, в ведении которой находится общежитие, может быть заключен по соглашению сторон в соответствии с нормами гражданского законодательства (статьи 390 и 391 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК)).

При отказе государственной организации, ходатайствовавшей о предоставлении жилого помещения в общежитии своему работнику, в заключении договора, предусматривающего возмещение убытков, связанных с содержанием жилого помещения, предоставленного данному работнику, все убытки компенсируются в соответствии с частью первой пункта 54 Положения об общежитиях государственными организациями, в ведении которых находится общежитие или жилые помещения в общежитии, а также за счет иных источников, не запрещенных законодательством.

В соответствии с пунктом 3 статьи 29 Жилищного кодекса Республики Беларусь наниматель жилого помещения государственного жилищного фонда кроме обязанности внесения платы за жилищно-коммунальные услуги несет обязанность внесения платы за пользование жилым помещением со дня заключения договора найма жилого помещения государственного жилищного фонда.

При этом граждане — наниматели жилых помещений в общежитии согласно пункту 49 Положения об общежитиях вносят в соответствии с законодательством плату за пользование жилым помещением, а также плату за жилищно-коммунальные услуги по тарифам для населения, установленным в соответствии с законодательными актами.

Если цены (тарифы) на жилищно-коммунальные услуги в настоящее время установлены в соответствии с законодательством, то в отношении платы за пользование жилыми помещениями в общежитии размеры такой платы установлены только в отношении общежитий государственных учреждений образования (глава 9 Положения об общежитиях).

Размер платы за пользование жилыми помещениями государственного жилищного фонда, кроме пользования жилыми помещениями коммерческого использования государственного жилищного фонда и пользования жилыми помещениями в общежитиях государственных учреждений образования, определяется областными исполнительными комитетами и Минским городским исполнительным комитетом по согласованию с Министерством антимонопольного регулирования и торговли Республики Беларусь (абзац десятый раздела «Облисполкомы и Минский горисполком» приложения 1 к Указу Президента Республики Беларусь от 25.02.2011 N 72 «О некоторых вопросах регулирования цен (тарифов) в Республике Беларусь»). Однако в настоящее время размер такой платы не определен.

Следует отметить, что в законодательстве нет прямого запрета на заключение договора, предусматривающего возмещение убытков, связанных с содержанием жилого помещения, с физическими лицами. Вместе с тем не существует и обязанности граждан возмещать такие убытки даже с учетом добровольного заключения соответствующего договора.

Общее понятие «убытки» дано в части первой пункта 2 статьи 14 ГК, согласно которой под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Согласно части второй пункта 7 Инструкции о порядке планирования финансирования на очередной финансовый год расходов организаций, осуществляющих эксплуатацию жилищного фонда и (или) предоставляющих жилищно-коммунальные услуги, за счет бюджетных ассигнований в части жилищно-коммунальных услуг, предоставляемых населению, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь, Министерства жилищно-коммунального хозяйства Республики Беларусь, Министерства экономики Республики Беларусь от 27.10.2014 N 67/21/70 «Об утверждении Инструкции о порядке планирования финансирования на очередной финансовый год расходов организаций, осуществляющих эксплуатацию жилищного фонда и (или) предоставляющих жилищно-коммунальные услуги, за счет бюджетных ассигнований в части жилищно-коммунальных услуг, предоставляемых населению, и признании утратившим силу постановления Министерства финансов Республики Беларусь, Министерства жилищно-коммунального хозяйства Республики Беларусь и Министерства экономики Республики Беларусь от 31 декабря 2013 г. N 95/17/101», фактические убытки определяются как разница между фактическими затратами (но не выше расходов, рассчитанных исходя из планово-расчетных цен на соответствующий вид коммунальных услуг, установленных в соответствии с законодательством для организаций жилищно-коммунального хозяйства на территории соответствующей административно-территориальной единицы, и фактического объема оказанных коммунальных услуг) и начисленными доходами по оплате населением жилищно-коммунальных услуг по тарифам, установленным для населения в соответствии с законодательством (с учетом платежей населения за жилищно-коммунальные услуги, потребленные сверх утвержденных в установленном порядке норм (нормативов) их потребления).

С учетом прямого содержания термина «убытки», подразумевающего восстановление нарушенного права, а также порядка возмещения убытков, установленного пунктом 54 Положения об общежитиях, организация, в ведении которой находится общежитие, не вправе возлагать на нанимателя жилого помещения обязательства по содержанию занимаемого им жилого помещения сверх оплаты жилищно-коммунальных услуг.

Наниматели обязаны участвовать в расходах, связанных с обслуживанием жилищного фонда, лишь в рамках платежей, установленных законодательством, а также за счет пени в связи с их несвоевременным перечислением.

В случае если нанимателю жилое помещение в общежитии предоставлено по ходатайству организации негосударственной формы собственности, то обязанность по возмещению убытков, связанных с содержанием данного помещения, прямо возложена на данную организацию. В связи с этим заключение с нанимателем договора о возмещении убытков, во-первых, будет противоречить требованиям законодательства, в частности пункту 49 и части второй пункта 54 Положения об общежитиях, а во-вторых, при рассмотрении спора в судебном порядке такой договор не будет являться законным основанием для взыскания с гражданина убытков, связанных с содержанием общежития. Гражданин в данном случае является ненадлежащим ответчиком.

Что касается иных источников погашения убытков, не запрещенных законодательством, ими могут являться бюджетные ассигнования, суммы начисленной арендной платы за сдаваемые в аренду нежилые помещения в общежитии, средства по договорам с организациями на участие в расходах по содержанию жилищного фонда, пеня, комиссионное вознаграждение за сбор жилищно-коммунальных платежей, проценты банка за размещение на депозитных счетах временно свободных средств и т.п.

В связи с отсутствием единства мнений по поводу необходимости подписания устава (изменений и (или) дополнений, вносимых в устав) и проставления печати на нем в хозяйственном обществе или унитарном предприятии попытаемся показать свою точку зрения по данному вопросу.

Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 48 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК) устав юридического лица утверждается собственником имущества (учредителями, участниками).

Согласно абзацу 3 части 1 статьи 12 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее — Закон N 2020-XII) при создании хозяйственного общества учредители на учредительном собрании утверждают устав хозяйственного общества. Аналогичная по содержанию норма содержится и в абзаце 4 пункта 6 статьи 113 ГК в отношении унитарных предприятий.

Исходя из изложенного и ГК, и Закон N 2020-XII указывают на то, что при создании как хозяйственных обществ, так и унитарных предприятий учредители (собственники имущества) утверждают устав. То же самое установлено и в отношении внесения изменений и (или) дополнений в устав. Однако о необходимости подписания самого устава (изменений и (или) дополнений) и проставления печати на нем упоминания в указанных нормативных правовых актах нет.

Обратимся к Положению о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденному Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» (далее — Положение о регистрации), которое определяет порядок обращения за государственной регистрацией при создании хозяйственного общества или унитарного предприятия, а также при внесении изменений и (или) дополнений в их уставы.

В соответствии с абзацем 3 части 1 пункта 14 Положения о регистрации для государственной регистрации хозяйственного общества или унитарного предприятия помимо прочих документов в регистрирующий орган должен представляться устав в двух экземплярах без нотариального засвидетельствования, его электронная копия (в формате .doc или .rtf). Для государственной регистрации изменений и (или) дополнений, вносимых в уставы хозяйственных обществ или унитарных предприятий, помимо прочих документов в регистрирующий орган представляются изменения и (или) дополнения в двух экземплярах, которые должны быть оформлены в виде приложений к уставу, без нотариального засвидетельствования, их электронная копия (в формате .doc или .rtf). По желанию заявителя устав может быть представлен в новой редакции (абзац 3 части 1 пункта 16 Положения о регистрации). Исходя из этого Положение о регистрации не содержит обязательного требования по подписанию устава (изменений и (или) дополнений, вносимых в него) кем-либо (учредителями, участниками, собственником имущества, исполнительным органом, советом директоров (наблюдательным советом) и т.д.) и проставлению печати на нем. Более того, неподписание кем-либо устава (изменений и (или) дополнений, вносимых в него) и непроставление печати на нем не являются основанием для неосуществления его государственной регистрации, что напрямую вытекает из нормы пункта 24 Положения о регистрации, поскольку уполномоченный сотрудник регистрирующего органа может не осуществить государственную регистрацию хозяйственного общества или унитарного предприятия, изменений и (или) дополнений, вносимых в уставы юридических лиц, только в случае:

• непредставления в регистрирующий орган всех необходимых для государственной регистрации документов, определенных Положением о регистрации;
• оформления заявления о государственной регистрации с нарушением требований законодательства;
• представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

Таким образом, анализ норм ГК, Закона N 2020-XII и Положения о регистрации показывает, что указанные нормативные правовые акты напрямую не устанавливают обязанности подписывать устав (изменения и (или) дополнения, вносимые в него) и проставлять печать на нем, а только указывают, что устав (изменения и (или) дополнения, вносимые в него) подлежит утверждению со стороны учредителей (участников, собственника имущества).

Вместе с тем обратимся к нормам законодательства, регулирующего порядок ведения делопроизводства и оформления документов в организациях.

Так, согласно части 2 пункта 52 Инструкции по делопроизводству в государственных органах, иных организациях, утвержденной постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 19.01.2009 N 4 (далее — Инструкция), утверждение является одним из способов удостоверения документа после его подписания. Документ, подлежащий утверждению, приобретает юридическую силу только с момента его утверждения.

Как указывалось ранее, устав (изменения и (или) дополнения, вносимые в него) подлежит утверждению со стороны учредителей (участников, собственника имущества). Более того, устав входит в примерный перечень документов, подлежащих утверждению, в соответствии с приложением 3 к Инструкции.

Исходя из буквального толкования указанной нормы Инструкции устав (изменения и (или) дополнения, вносимые в него), перед тем как он будет утвержден, должен быть подписан. Более того, следует обратить внимание на то, что в соответствии с абзацем 24 подпункта 3.1 пункта 3 Государственного стандарта Республики Беларусь СТБ 6.38-2004 «Унифицированные системы документации Республики Беларусь. Система организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов», утвержденного постановлением Государственного комитета по стандартизации, метрологии и сертификации Республики Беларусь при Совете Министров Республики Беларусь от 21.12.2004 N 69 (далее — СТБ 6.38-2004), реквизит «Подпись» входит в состав реквизитов, используемых при оформлении документов.

Однако действующее законодательство не дает указания на то, кем должен подписываться устав (изменения и (или) дополнения, вносимые в него). Полагаем, что с практической точки зрения лицо (лица), уполномоченное на подписание устава (изменений и (или) дополнений, вносимых в него), может быть определено самим уставом либо решением учредителей (участников, собственника имущества). Данный вывод косвенно подтверждает анализ нормы части 2 пункта 57 Инструкции.

Что касается проставления печати на уставе (изменениях и (или) дополнениях, вносимых в него), то здесь отметим, что согласно абзацу 28 подпункта 3.1 пункта 3 СТБ 6.38-2004 реквизит «Печать» также используется при оформлении документов. При этом в соответствии с частями 2, 5 пункта 62 Инструкции реквизит «Печать» ставится на документах, требующих особого удостоверения их подлинности.

Перечень документов, на которых проставляется печать, определяется организацией на основании законодательства Республики Беларусь. Проставление печати необходимо на подлинниках документов и их копиях, в том числе факсимильных, удостоверяющих права, свободы и (или) законные интересы граждан, права и обязанности юридических лиц, санкционирующих расходование денежных средств и материальных ценностей.

Однако в настоящее время в белорусском законодательстве нет единого нормативного правового акта, который бы определял перечень документов, на которых проставление печати необходимо. Соответственно, полагаем, любая организация вправе самостоятельно определить в своем локальном нормативном правовом акте перечень таких документов, на которых следует в обязательном порядке проставлять печать.

Следует отметить, что согласно части 7 пункта 51 Методических указаний по практическому применению Государственного стандарта Республики Беларусь СТБ 6.38-2004 «Унифицированные системы документации Республики Беларусь. Система организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов», утвержденных приказом председателя Комитета по архивам и делопроизводству при Совете Министров Республики Беларусь от 16.09.2005 N 41 (далее — Методические указания), печать ставится на документах, требующих особого удостоверения, перечень которых предусматривается нормативными правовыми актами (договорах, трудовых книжках, дипломах, финансовых документах и др.), во всех случаях удостоверения прав физических и юридических лиц, а также на уставах (положениях) организаций, доверенностях, удостоверениях и др.

Таким образом, в законодательстве отсутствует прямое указание на то, что на уставе (изменениях и (или) дополнениях, вносимых в устав) хозяйственного общества или унитарного предприятия обязательно проставление печати организации. Хотя, учитывая в совокупности нормы частей 2, 5 пункта 62 Инструкции и положения части 7 пункта 51 Методических указаний, полагаем, что ее проставление на уставе (изменениях и (или) дополнениях, вносимых в устав) было бы целесообразным.

Подводя итог вышеизложенному, отметим, что с позиции законодательства о делопроизводстве устав (изменения и (или) дополнения, вносимые в него), как и любой другой документ, подлежащий утверждению, должен быть подписан, хотя Инструкция и не содержит указания на то, кто все-таки должен подписывать устав (изменения и (или) дополнения, вносимые в него). С другой стороны, ГК, Закон N 2020-XII и Положение о регистрации не требуют наличия чьей-либо подписи в уставе (изменениях и (или) дополнениях, вносимых в него). Отсутствие такой подписи в уставе не является препятствием для регистрации как самого хозяйственного общества или унитарного предприятия, так и изменений и (или) дополнений, вносимых в устав. Соответственно вопрос о подписании / неподписании устава (изменений и (или) дополнений, вносимых в него) и проставлении печати на нем в целях государственной регистрации хозяйственного общества или унитарного предприятия или государственной регистрации устава (изменений и (или) дополнений, вносимых в него) остается на усмотрении самого хозяйственного общества или унитарного предприятия.

В нашей стране все работники имеют право на трудовые и социальные отпуска. Это право гарантировано статьей 43 Конституции Республики Беларусь и статьей 149 Трудового кодекса Республики Беларусь (далее — ТК).

Согласно части первой статьи 150 ТК под отпуском понимается освобождение от работы по трудовому договору на определенный период для отдыха и иных социальных целей с сохранением прежней работы и заработной платы в случаях, предусмотренных ТК.

Трудовой отпуск предназначен для отдыха и восстановления работоспособности, укрепления здоровья и иных личных потребностей работника (часть первая статьи 153 ТК).

Социальные отпуска предоставляются работникам в целях создания благоприятных условий для материнства, ухода за детьми, образования, удовлетворения семейно-бытовых потребностей и для других социальных целей (часть первая статьи 183 ТК).

Кадровые службы нанимателей в своей практической деятельности часто сталкиваются с ситуацией, когда работница, выйдя из социального отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, просит предоставить ей трудовой отпуск. Возникает вопрос, имеет ли она право на трудовой отпуск после выхода из социального отпуска. И если имеет такое право, то как правильно рассчитать, за какой рабочий год ей необходимо предоставить трудовой отпуск? Как правильно определить рабочий год для второго и последующих трудовых отпусков?

Попытаемся разобраться в данной ситуации.

В части первой статьи 168 ТК закреплена норма о том, что очередность предоставления трудовых отпусков устанавливается для коллектива работников графиком трудовых отпусков, утверждаемым нанимателем, а также согласованным с профсоюзом, если такое согласование предусмотрено коллективным договором. При составлении графика трудовых отпусков наниматель учитывает мнение работника о времени его ухода в отпуск, если это не препятствует нормальной деятельности организации и реализации права на отпуск других работников.

Кроме этого, наниматель обязан запланировать очередность трудовых отпусков в соответствии с частью четвертой статьи 168 ТК для отдельной категории работников в летнее или другое удобное для них время либо в определенный период.

Если проанализировать часть четвертую вышеназванной статьи, то выход работницы из социального отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет не обязывает нанимателя запланировать и предоставить трудовой отпуск по ее желанию.

Однако необходимо уточнить, не относится ли данная работница (назовем ее Петрова Т.П.) к одной из категорий, перечисленных в части четвертой статьи 168 ТК, которым наниматель обязан запланировать отпуск в летнее или другое удобное время. Например, Петрова Т.П. может являться донором, награжденным нагрудным знаком отличия Министерства здравоохранения Республики Беларусь «Ганаровы донар Рэспублiкi Беларусь», либо иметь двух и более детей в возрасте до четырнадцати лет или ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет. Это могут быть и другие случаи, предусмотренные коллективным или трудовым договором (контрактом). Таким образом, у работницы будет право на трудовой отпуск после выхода из социального отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, соответственно наниматель будет обязан предоставить ей трудовой отпуск.

Если будет установлено, что Петрова Т.П. не относится ни к одной из категорий, указанных в части четвертой статьи 168 ТК, то вопрос предоставления ей отпуска будет решаться по договоренности между нею и нанимателем путем подачи заявления о предоставлении трудового отпуска.

Единые требования к составлению и оформлению заявления закреплены в Государственном стандарте Республики Беларусь СТБ 6.38-2004 «Унифицированные системы документации Республики Беларусь. Система организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов», утвержденном постановлением Государственного комитета по стандартизации, метрологии и сертификации Республики Беларусь при Совете Министров Республики Беларусь от 21.12.2004 N 69 (далее — СТБ 6.38-2004), Унифицированной системе организационно-распорядительной документации, утвержденной приказом директора Департамента по архивам и делопроизводству Министерства юстиции Республики Беларусь от 14.05.2007 N 25 (далее — УСОРД).

Оформленное в установленном порядке заявление передается на рассмотрение руководителю организации либо уполномоченному им должностному лицу. Принятое решение отражается в резолюции.

Резолюция оформляется в виде текста на разработанной организацией унифицированной форме заявления. Данный текст представляет собой стандартную формулировку резолюции, которая при оформлении конкретного документа дополняется подписью руководителя и датируется. В результате экономится время руководителя.

Заявление с учиненной резолюцией является достаточным основанием для издания приказа (распоряжения, решения) или записки об отпуске, которые подписываются от имени нанимателя уполномоченным им должностным лицом. Примерная форма записки об отпуске установлена постановлением Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь от 04.10.2010 N 139 «Об установлении примерной формы записки об отпуске и внесении изменений в постановление Министерства труда Республики Беларусь от 27 декабря 1999 г. N 155».

Образец заявления о предоставлении трудового отпуска

Планово-экономический отдел Генеральному директору

открытого акционерного

ЗАЯВЛЕНИЕ общества

22.08.2016 N 38 «Зималето»

Сидорову В.Л.

Кремко Н.В.

Подготовить приказ

о предоставлении отпуска

Подпись В.Л.Сидоров

23.08.2016

Прошу предоставить мне трудовой отпуск продолжительностью 29 календарных дней с 1 сентября 2016 г.

Ведущий экономист Подпись Т.П.Петрова

Визы

Необходимо отметить, что в данном примере оформления заявления о предоставлении отпуска не указано основание, которое предусмотрено в унифицированной форме заявления о предоставлении отпуска, приведенной в УСОРД. Необходимость его указания возникает, например, при переносе срока начала трудового отпуска и в других случаях в соответствии с требованиями статьи 171 ТК, а также при оформлении заявлений о предоставлении социальных отпусков.

Как правило, основание указывается с использованием стандартных словосочетаний «на основании…», «в связи с…», «в соответствии с…».

Для заявлений о предоставлении отпусков установлен срок хранения три года (пункт 644 перечня типовых документов Национального архивного фонда Республики Беларусь, образующихся в процессе деятельности государственных органов, иных организаций и индивидуальных предпринимателей, с указанием сроков хранения, установленного постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 24.05.2012 N 140 «О некоторых мерах по реализации Закона Республики Беларусь от 25 ноября 2011 года «Об архивном деле и делопроизводстве в Республике Беларусь» (далее — Перечень)).

Для подготовки проекта приказа о предоставлении трудового отпуска Петровой Т.П. необходимо рассчитать первый рабочий год.

Рабочий год, за который предоставляется трудовой отпуск, согласно статье 163 ТК — это промежуток времени, равный по продолжительности календарному году, но исчисляемый для каждого работника со дня приема на работу. Например, если Петрова Т.П. была принята на работу 04.03.2013, то ее первый рабочий год будет равен периоду с 04.03.2013 по 03.03.2014.

Частью первой статьи 164 ТК определены периоды, которые включаются в рабочий год. Так, в рабочий год, за который предоставляется трудовой отпуск, включается:

1. фактически отработанное время;
2. время, которое работник не работал, но за ним согласно законодательству или коллективному договору сохранялись прежняя работа и заработная плата либо ему выплачивалось пособие по государственному социальному страхованию, за исключением времени отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет;
3. время предусмотренных законодательством или коллективным договором отпусков без сохранения заработной платы, если эти отпуска не превышают 14 календарных дней в течение рабочего года;
4. время оплаченного вынужденного прогула;
5. другие периоды, не отвечающие условиям, определенным пунктами 1 — 4 части первой статьи 164 ТК, но в отношении которых законодательством или коллективным договором, соглашением предусмотрено включение их в рабочий год. Например, в коллективный договор организации может быть включена норма, разрешающая включать в рабочий год время нахождения работника в социальном отпуске, который предоставляется для прохождения службы в резерве (часть четвертая статьи 62 Закона Республики Беларусь от 05.11.1992 N 1914-XII «О воинской обязанности и воинской службе»).

Остальное время отсутствия работника на работе в фактически отработанное время включаться не будет.

Пример.

Петрова Т.П. была принята на работу в открытое акционерное общество (ОАО) «Зималето» 04.03.2013. Затем с 10.06.2013 по 13.10.2013 работница находилась в отпуске по беременности и родам, а с 14.10.2013 по 07.08.2016 — в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет.

К работе Петрова Т.П. приступила 08.08.2016.

Первый рабочий год, за который Петровой Т.П. предоставляется трудовой отпуск, будет представлять собой период с 04.03.2013 по 03.03.2014.

Определим периоды, которые войдут в рабочий год с 04.03.2013 по 03.03.2014:

— время работы Петровой Т.П. с 04.03.2013 по 09.06.2013 — на основании пункта 1 части первой статьи 164 ТК;

— время нахождения в отпуске по беременности и родам с 10.06.2013 по 13.10.2013 — на основании пункта 2 части первой статьи 164 ТК.

Время нахождения Петровой Т.П. в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет с 14.10.2013 по 07.08.2016 в силу требований части одиннадцатой статьи 185 ТК в стаж работы, дающий право на последующие трудовые отпуска, не засчитывается.

Итак, в рабочий год Петровой Т.П. вошли два периода общей продолжительностью с 04.03.2013 по 13.10.2013, что меньше календарного года.

В соответствии со статьей 165 ТК, если сумма периодов, включаемых в рабочий год согласно статье 164 ТК, меньше 12 полных календарных месяцев, то рабочий год работника сдвигается на недостающее время.

В данном случае произойдет смещение конца первого рабочего года на недостающий период вперед.

Определим, на сколько календарных дней необходимо сдвинуть конец рабочего года Петровой Т.П.

Для этого подсчитаем количество календарных дней, отработанных работницей и включаемых в рабочий год до отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет за период с 04.03.2013 по 13.10.2013:

28 (март) + 30 (апрель) + 31 (май) + 30 (июнь) + 31 (июль) +

+ 31 (август) + 30 (сентябрь) + 13 (октябрь) = 224 календарных дня

Следовательно, Петрова Т.П. отработала 224 календарных дня в первом рабочем году.

Определим конечную дату смещенного рабочего года, которая будет равна разности между 12 полными месяцами и периодами, которые мы включили в рабочий год.

Для расчета рабочего года 12 полных месяцев переводим в календарные дни. 2013 и 2014 годы не были високосными. Следовательно, рабочий год будет равен 365 календарным дням.

Из 365 календарных дней вычитаем 224 календарных дня, получается 141 календарный день. Таким образом, рабочий год Петровой Т.П. необходимо сдвинуть на 141 календарный день.

К работе Петрова Т.П. приступила 08.08.2016. С этой даты мы обязаны сместить конец рабочего года на 141 календарный день.

Определяем дату окончания рабочего года Петровой Т.П.

Для этого необходимо рассчитать, на какую дату выпадет 141-й календарный день:

24 (август) + 30 (сентябрь) + 31 (октябрь) +

+ 30 (ноябрь) + 26 (декабрь) = 141

Таким образом, первый рабочий год работницы закончится 26 декабря 2016 г.

Рабочий год Петровой Т.П., за который ей должен быть предоставлен трудовой отпуск полной продолжительности, приходится на период с 04.03.2013 по 26.12.2016.

На основании данного расчета работники кадровой службы подают докладную записку на имя руководителя.

Образец докладной записки о смещении рабочего года

Отдел кадров Генеральному директору

открытого акционерного

ДОКЛАДНАЯ ЗАПИСКА общества

24.08.2016 N 64 «Зималето»

г. Минск Сидорову В.Л.

Резолюция

О смещении рабочего года

Петровой Т.П.

Петрова Тамара Петровна была принята на работу в ОАО «Зималето» 04.03.2013 ведущим экономистом. С 14.10.2013 по 07.08.2016 она находилась в социальном отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. К работе приступила 08.08.2016.

Продолжительность периода, который согласно ст. 165 Трудового кодекса Республики Беларусь не может быть отнесен к фактически отработанному времени, составляет 141 календарный день.

Прошу произвести смещение рабочего года Петровой Т.П. на 141 календарный день и исчислять его с 04.03.2013 по 26.12.2016.

Начальник отдела Подпись Н.Н.Алексеева

Докладная записка с учиненной резолюцией является достаточным основанием для издания приказа о смещении рабочего года Петровой Т.П.

Образец приказа о смещении рабочего года

Открытое акционерное

общество «Зималето»

(ОАО «Зималето»)

ПРИКАЗ

25.08.2016 N 132-л

г. Минск

О смещении рабочего года

Петровой Т.П.

ИСЧИСЛЯТЬ:

ПЕТРОВОЙ Тамаре Петровне, ведущему экономисту планово-экономического отдела, рабочий год с 04.03.2013 по 26.12.2016 в соответствии со статьей 165 Трудового кодекса Республики Беларусь.

Основание: докладная записка Алексеевой Н.Н., начальника отдела кадров, от 24.08.2016 N 64.

Генеральный директор Подпись В.Л.Сидоров

Визы

С приказом ознакомлена Подпись Т.П.Петрова

25.08.2016

Продолжительность трудового отпуска работницы после выхода из отпуска по уходу за ребенком до достижения им трех лет зависит от того, сколько дней трудового отпуска за текущий рабочий год до ухода в социальный отпуск ею было использовано.

В приведенном примере Петрова Т.П. трудовой отпуск не использовала.

Единые требования к составлению и оформлению приказов, издаваемых в организации, закреплены в Инструкции по делопроизводству в государственных органах, иных организациях, утвержденной постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 19.01.2009 N 4, а также в СТБ 6.38-2004, УСОРД. Установленные требования распространяются и на приказы по личному составу, к которым относятся в том числе приказы о предоставлении отпусков и др.

Образец приказа (распоряжения)

о предоставлении трудового отпуска

Открытое акционерное

общество «Зималето»

(ОАО «Зималето»)

ПРИКАЗ

25.08.2016 N 133-л

г. Минск

О предоставлении

трудового отпуска Петровой Т.П.

ПРЕДОСТАВИТЬ:

ПЕТРОВОЙ Тамаре Петровне, ведущему экономисту планово-экономического отдела, трудовой отпуск на 29 календарных дней с 01.09.2016 по 29.09.2016 включительно за рабочий год с 04.03.2013 по 26.12.2016, в том числе:

• основной отпуск — 24 календарных дня;
• дополнительный поощрительный отпуск по контракту — 3 календарных дня;
• за ненормированный рабочий день — 2 календарных дня.

Основание: 1. График отпусков на 2016 год.

2. Заявление Петровой Т.П. от 22.08.2016 N 38.

Генеральный директор Подпись В.Л.Сидоров

Визы

С приказом ознакомлена Подпись Т.П.Петрова

25.08.2016

В вышеприведенном примере приказа о предоставлении трудового отпуска указано:

«Основание: 1. График отпусков на 2016 год.

2. Заявление Петровой Т.П. от 22.08.2016 N 38».

На практике может оказаться, что Петрова Т.П. не была включена в график отпусков. В таком случае основанием для издания приказа будет являться только заявление Петровой Т.П.

Необходимо отметить, что для приказов о предоставлении трудовых отпусков установлен срок хранения три года после проведения налоговыми органами проверки соблюдения налогового законодательства (подп. 21.4 п. 21 Перечня), а для докладных записок — пять лет (п. 36 Перечня).

Второй рабочий год Петровой Т.П. начинается 27.12.2016. Окончание данного рабочего года будет рассчитываться при предоставлении следующего трудового отпуска, поскольку в дальнейшем у работницы могут быть периоды отсутствия, которые не будут подлежать включению в рабочий год. Как результат, дата окончания рабочего года может опять сдвинуться. В связи с этим при предоставлении следующего трудового отпуска либо его части желательно пересматривать дату окончания предыдущего рабочего года.

1. Что представляет собой неденежный вклад в уставный фонд общества.

Законодатель разграничивает две категории вкладов учредителей (участников) хозяйственных обществ: денежный и неденежный. Ко второй группе вкладов относятся вещи, в том числе ценные бумаги, имущественные либо иные отчуждаемые права. При этом в качестве неденежного вклада в уставный фонд общества может быть внесено лишь имущество (имущественные или иные права), стоимость которого можно оценить (ч. 1 ст. 29 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее — Закон N 2020-XII). Вносимое в качестве неденежного вклада в уставный фонд хозяйственного общества имущество должно принадлежать учредителям (участникам) на праве собственности, праве хозяйственного ведения или оперативного управления (ч. 2 ст. 29 Закона N 2020-XII).

Необходимо иметь в виду, что вносимый вклад учредителя (участника) общества в уставный фонд становится собственностью самого общества (абз. 2 ч. 2 ст. 1, абз. 2 ч. 1 ст. 31 Закона N 2020-XII), поэтому следует учитывать оборотоспособность вносимого в качестве вклада в уставный фонд имущества. По общему правилу объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом (п. 1 ст. 129 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК)). Таким образом, как правило, любое свободное к обороту имущество может быть внесено учредителем (участником) в качестве неденежного вклада в уставный фонд общества.

Недопустимо вносить в качестве вклада в уставный фонд общества:

1. Имущество, если право на его отчуждение ограничено законодательством (ч. 2 ст. 29 Закона N 2020-XII):

• а) имущество, которое в соответствии с законодательством Республики Беларусь запрещено к обороту (изъято из оборота) (например, земли заповедников (ч. 2 ст. 20 Закона Республики Беларусь от 20.10.1994 N 3335-XII «Об особо охраняемых природных территориях»));
• б) виды объектов гражданских прав, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо нахождение которых в обороте допускается по специальному разрешению (объекты ограниченно оборотоспособные), например оружие (ст. 11 Закона Республики Беларусь от 13.11.2001 N 61-З «Об оружии»).

2. Имущество, если право на его отчуждение ограничено собственником или договором (ч. 2 ст. 29 Закона N 2020-XII).

3. Виды имущества, которые не могут быть вкладом в уставный фонд этого общества согласно уставу хозяйственного общества (ч. 3 ст. 29 Закона N 2020-XII). При этом неприемлемое имущество может быть конкретно поименовано в уставе общества. Например, открытое акционерное общество «А» (ООО «А»), которое занимается производством металлоконструкций, в уставе определило, что не может быть вкладом в уставный фонд общества торговое оборудование. Также в уставе может оговариваться лишь назначение, общие характеристики такого имущества. Например, в уставе ООО «В» определено, что не может быть вкладом в уставный фонд общества имущество, не содействующее непосредственно достижению целей, провозглашенных в уставе.

Уставный фонд хозяйственного общества не может быть сформирован полностью за счет неденежного вклада в виде имущественных прав (ч. 3 ст. 29 Закона N 2020-XII). Вместе с тем формирование уставного фонда общества в полном объеме за счет неденежных вкладов (имущественных прав в совокупности с иным имуществом либо иного имущества, помимо имущественных прав) учредителей (участников) допустимо, поскольку не противоречит Закону N 2020-XII. При этом объем имущественных прав, вносимых в качестве вклада в уставный фонд хозяйственного общества, не может быть более пятидесяти процентов уставного фонда хозяйственного общества.

2. Оценка неденежного вклада в уставный фонд общества.

При внесении учредителем (участником) неденежного вклада в уставный фонд юридического лица проведение оценки стоимости является обязательным (абз. 4 п. 21 Положения об оценке стоимости объектов гражданских прав в Республике Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 13.10.2006 N 615 «Об оценочной деятельности в Республике Беларусь» (далее — Положение N 615), ч. 4 ст. 29 Закона N 2020-XII).

При этом обязательная оценка вносимого неденежного вклада должна проводиться до совершения соответствующих сделок (п. 22 Положения N 615), то есть до внесения имущества в качестве неденежного вклада в уставный фонд общества.

Согласно п. 6 ст. 63 ГК оценка стоимости неденежного вклада участника хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и в случаях, предусмотренных законодательством подлежит экспертизе достоверности такой оценки.

Обязательная оценка может быть внутренней или независимой, если в акте законодательства прямо не предусмотрено, что такая оценка должна быть только независимой (ч. 2 п. 21 Положения N 615). В соответствии с абз. 2 п. 2 Положения N 615 внутренняя оценка — оценка стоимости, проводимая самостоятельно юридическими и физическими лицами, в том числе индивидуальными предпринимателями, на основании собственного решения без привлечения исполнителя оценки. Согласно абз. 8 п. 2 Положения N 615 независимая оценка — оценка стоимости, проводимая исполнителями оценки на основании договоров либо постановлений (определений), вынесенных судом, органом уголовного преследования или органом, ведущим административный процесс, с соблюдением требований, определенных в Положении N 615. Оценка объекта проводится уполномоченными субъектами на основании данных бухгалтерского учета, информации о стоимости приобретения, создания (строительства) объекта оценки или стоимости аналогичных объектов согласно рыночным методам (сравнительный, доходный, затратный), иным методам (индексный, кадастровой оценки, балансового накопления активов).

Касаемо внесения в уставный фонд хозяйственного общества неденежного вклада следует отметить, что напрямую в законодательстве не предусмотрена исключительность и обязательность проведения именно независимой оценки, законодательно закреплена лишь обязательность проведения оценки. Вместе с тем следует отметить, что в силу п. 5 Положения N 615 юридические и физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, имеют право на проведение внутренней оценки:

1. Принадлежащих им объектов оценки. Закон N 2020-XII не определяет, на каком вещном праве может принадлежать объект оценки субъекту оценки: праве собственности, праве хозяйственного ведения или оперативного управления или ином праве. Поскольку, как уже отмечалось ранее, вносимое в качестве вклада в уставный фонд имущество учредителя (участника) общества становится собственностью общества (абз. 2 ч. 2 ст. 1, абз. 2 ч. 1 ст. 31 Закона N 2020-XII), с учетом нормативно установленного круга субъектов прав хозяйственного ведения и оперативного управления (ст. 276, 277 ГК) полагаем, речь в рассматриваемом контексте идет именно о возможной принадлежности имущества обществу на праве собственности. Вместе с тем объект оценки может принадлежать хозяйственному обществу в силу наличия не только вещных прав, например, если в качестве вклада в уставный фонд передается принадлежащее учредителю (участнику) право. Так, при внесении учредителем (участником) в качестве вклада в уставный фонд хозяйственного общества права пользования имуществом на ограниченный срок размер такого вклада определяется исходя из арендной платы, исчисленной в порядке, установленном законодательством, за весь этот срок (ч. 5 ст. 29 Закона N 2020-XII).

2. Объектов, которые поступят им в будущем и которые на дату оценки не считаются созданными в соответствии с законодательством, при наличии подтверждающих документов (проектной документации, договоров, контрактов либо других документов), позволяющих определить их стоимость.

На момент оценки стоимости неденежного вклада имущество еще не принадлежит обществу, что следует из нормы п. 22 Положения N 615, и объект, который поступит в собственность общества, уже должен быть создан согласно ст. 29 Закона N 2020-XII), на основании перечисленного считаем, что производство внутренней оценки неденежного вклада недопустимо. Но подобное положение дел противоречит п. 6 ст. 63 ГК.

Абз. 5 ч. 2 ст. 11 Закона N 2020-XII также допускает и внутреннюю, и независимую оценку, поскольку решением об учреждении хозяйственного общества должны быть определены юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, которые будут осуществлять оценку стоимости неденежного вклада в уставный фонд хозяйственного общества (то есть независимую оценку) или проводить экспертизу достоверности оценки стоимости неденежного вклада в уставный фонд хозяйственного общества (обязательна при производстве внутренней оценки) в случае, если согласно решению об учреждении хозяйственного общества его уставный фонд должен быть сформирован до его государственной регистрации.

Согласно абз. 13 ч. 1 ст. 63 Закона N 2020-XII к документам хозяйственного общества относятся заключение об оценке стоимости неденежного вклада в уставный фонд и прилагаемый к нему отчет о такой оценке и (или) заключение экспертизы достоверности оценки стоимости неденежного вклада в уставный фонд, а также иные акты оценки стоимости имущества.

Таким образом, Закон N 2020-XII, несмотря на некоторые противоречия приведенных норм права, допускает и внутреннюю оценку учредителями (участниками) неденежных вкладов в уставный фонд. Полагаем, такое положение дел вполне приемлемо в том числе с точки зрения иерархии нормативных правовых актов: кодексы имеют большую юридическую силу по отношению к другим законам (ч. 6 ст. 10 Закона Республики Беларусь от 10.01.2000 N 361-З «О нормативных правовых актах Республики Беларусь»).

При несоблюдении нормативных предписаний, касающихся обязательного проведения оценки неденежного вклада, заинтересованная сторона вправе обратиться в суд с исковым заявлением об установлении факта ничтожности сделки по внесению в уставный фонд неоцененного имущества как сделки, не соответствующей законодательству, поскольку в силу п. 6 постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 28.10.2005 N 26 «О некоторых вопросах применения хозяйственными судами законодательства, регулирующего недействительность сделок» требования к совершению определенных сделок могут содержаться как в законодательных актах, так и в подзаконных актах. При этом эти требования могут касаться формы сделки, условий ее совершения, результат сделки может противоречить требованиям законодательства. Следует отметить, что, несмотря на то что в доктрине существуют споры по поводу правовой природы института внесения вклада в уставный фонд, законодатель определил, что такие действия относятся к сделкам (п. 22 Положения N 615).

Закон N 2020-XII предусматривает также такой способ защиты нарушенного права как признание недостоверным заключения независимой оценки. Результат независимой оценки может быть признан недостоверным только судом по иску заказчика оценки, иного заинтересованного в оценке лица либо контролирующих (надзорных) органов по отношению к исполнителю оценки (п. 16 Положения N 615).

3. Экспертиза достоверности оценки неденежного вклада.

Обязательная экспертиза достоверности оценки проводится в случае внесения неденежного вклада в уставный фонд юридического лица, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами (абз. 3 п. 24 Положения N 615). В случае проведения независимой оценки стоимости вносимого в уставный фонд хозяйственного общества неденежного вклада экспертиза достоверности этой оценки не проводится (ч. 4 п. 7 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования», ч. 4 ст. 29 Закона N 2020-XII).

То есть проведение именно независимой оценки неденежного вклада не является обязательным, однако если избран именно такой вид оценки, то экспертизу достоверности такой оценки не проводят. Вместе с тем в силу п. 23 Положения N 615 допустимо провести экспертизу достоверности оценки по собственной инициативе (инициативная экспертиза).

Согласно ч. 2 п. 2 ст. 47-1 ГК оценка стоимости неденежного вклада в уставный фонд коммерческой организации подлежит экспертизе достоверности такой оценки в случаях и порядке, предусмотренных законодательством.

Имущество, в отношении которого проводят обязательную экспертизу достоверности оценки, и исполнители экспертизы указаны в п. 4 Положения о порядке проведения экспертизы достоверности оценки, утвержденного Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 10.02.2011 N 173 (далее — Положение N 173).

Согласно п. 6 Положения N 173 инициативную экспертизу достоверности оценки вправе проводить исполнители экспертизы.

В соответствии с п. 7 Положения N 173 областные или Минский городской территориальные фонды государственного имущества, местные исполнительные и распорядительные органы, а также государственное учреждение «Национальный центр интеллектуальной собственности» проводят обязательную экспертизу достоверности оценки на основании заявок, поданных заказчиками экспертизы.

Объектами экспертизы достоверности независимой оценки являются заключение и отчет об оценке (ч. 1 п. 14 Положения N 173).

При проведении экспертизы достоверности независимой оценки эксперт, используя информацию, содержащуюся в заключении и отчете об оценке, обязан исследовать представленные заключение и отчет об оценке по критериям, указанным в п. 16 Положения N 173.

По проведении экспертизы готовится заключение, в котором делается вывод о соответствии представленных документов предусмотренным критериям, приводятся замечания (при их наличии), указывается на ошибки (при их наличии).

Если установлены замечания, ошибки, устранение которых может повлиять на результат независимой оценки, заключение, отчет об оценке с заключением экспертизы в течение пяти рабочих дней со дня составления направляются исполнителем заказчику.

Согласно ч. 1, 2 п. 20 Положения N 173 заказчик экспертизы в течение трех рабочих дней передает их исполнителю оценки для устранения выявленных замечаний и (или) ошибок. Исполнитель оценки обязан безвозмездно устранить выявленные замечания и (или) ошибки в течение десяти рабочих дней. После устранения выявленных замечаний и (или) ошибок исправленные заключение и отчет об оценке вместе с ранее составленным заключением экспертизы достоверности независимой оценки направляются для проведения повторной экспертизы.

4. Порядок внесения неденежного вклада в уставный фонд общества.

Если денежные средства (денежный вклад в уставный фонд общества) вносятся на счет юридического лица, то при внесении имущества в качестве неденежного вклада в уставный фонд общества должна быть произведена оценка стоимости вносимого имущества, после чего происходит его непосредственная передача (как правило, по акту приема-передачи).

Неденежный вклад может быть внесен в уставный фонд общества при создании хозяйственного общества и соответственно при формировании уставного фонда или же в порядке увеличения уставного фонда уже существующего хозяйственного общества.

Объявленный в уставе уставный фонд коммерческой организации должен быть сформирован в течение двенадцати месяцев с даты государственной регистрации этой организации, если иное не установлено законодательными актами либо если меньший срок формирования уставного фонда не определен уставом (ч. 2 п. 7 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования»). Полагаем, что законодатель не предусматривает обязанности учредителей сформировать уставный фонд хозяйственного общества (в том числе за счет имущества, вносимого в уставный фонд общества в качестве неденежного вклада) к моменту государственной регистрации юридического лица. Допустимо формирование уставного фонда общества (в том числе за счет неденежных вкладов) как до государственной регистрации организации, так и в последующем.

При этом в силу ст. 11, 12 Закона N 2020-XII определение субъекта, который будет осуществлять оценку стоимости неденежного вклада в уставный фонд хозяйственного общества, утверждение оценки стоимости неденежных вкладов требуются при одновременном соблюдении условий:

1. уставный фонд (его часть) будет сформирован за счет неденежного вклада;
2. формирование уставного фонда будет происходить до момента его государственной регистрации.

Вместе с тем имеются некоторые нюансы, связанные с внесением до регистрации организации в качестве неденежного вклада в уставный фонд общества недвижимого имущества.

Создаваемая организация получает статус юридического лица с момента ее государственной регистрации в качестве таковой (п. 1 ст. 44 ГК). Переход прав на недвижимое имущество подлежит государственной регистрации (ст. 4 Закона Республики Беларусь от 22.07.2002 N 133-З «О государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним» (далее — Закон N 133-З).

Согласно п. 2 ст. 8 Закона N 133-З возникновение, переход, прекращение права собственности, а также ряда прав и ограничений (обременений) прав на недвижимое имущество, изложенных в подп. 2.1 — 2.16 п. 2 ст. 8 Закона N 133-З, подлежат государственной регистрации. Согласно п. 3 ст. 8 Закона N 133-З право, ограничение (обременение) права на недвижимое имущество, подлежащие государственной регистрации, возникают, переходят, прекращаются с момента государственной регистрации соответственно их возникновения, перехода, прекращения и удостоверяются свидетельством (удостоверением) о государственной регистрации. Согласно подп. 2.1 — 2.16 п. 2 ст. 8 Закона N 133-З переход и прекращение прав и ограничений (обременений) прав на недвижимое имущество, вносившееся в качестве вклада в уставный фонд организации, специально не оговорены. Передача учредителем недвижимого имущества в уставный фонд хозяйственного общества означает, что собственником этого имущества становится само общество. Поскольку в рассматриваемом случае имеет место переход права собственности на недвижимое имущество от учредителя к самому обществу, переход такого права подлежит обязательной государственной регистрации.

На основании изложенного следует вывод, что момент внесения вклада в уставный фонд общества неразрывно связан с моментом приобретения хозяйственным обществом права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления на вносимое в качестве вклада имущество. Соответственно переход прав на недвижимое имущество от учредителя (участника) к хозяйственному обществу возможен, только если это общество зарегистрировано в установленном законом порядке. Поэтому вносить недвижимое имущество в качестве неденежного вклада допустимо после регистрации организации в качестве юридического лица.

Внесение неденежного вклада при увеличении уже сформированного уставного фонда зарегистрированного общества происходит в общем порядке с соблюдением требований ст. 105 Закона N 2020-XII. Например, решение об увеличении уставного фонда общества с ограниченной ответственностью за счет внесения дополнительных вкладов всеми его участниками принимается общим собранием участников единогласно.

Решение об увеличении уставного фонда общества с ограниченной ответственностью за счет внесения участником (участниками) или третьими лицами дополнительных вкладов принимается участниками единогласно на основании заявлений. Одновременно с решением об увеличении уставного фонда общим собранием принимается решение о внесении соответствующих изменений в устав.

Таким образом, внесение в качестве неденежного вклада в уставный фонд общества имущества (неденежных средств) отвечает интересам как учредителей (участников) общества, так и интересам самого общества, поскольку нередко для участника и для общества удобнее передать и получить соответственно иное помимо денежных средств имущество (оборудование, транспортные средства и т.д.). Вместе с тем законодатель предусмотрел ряд особенностей в связи с внесением такого вида вклада в уставный фонд хозяйственного общества, которые заинтересованным лицам необходимо учитывать. Следует отметить, что регламентирование данной сферы правоотношений не отличается однозначностью, поэтому полагаем целесообразным внести в законодательство соответствующие изменения.

В развитие Указа Президента Республики Беларусь от 28.11.2016 N 430 «О внесении изменений и дополнений в Указ Президента Республики Беларусь» (далее — Указ) в целях реализации данного Указа и в соответствии с Положением о порядке государственной регистрации научно-исследовательских, опытно-конструкторских и опытно-технологических работ, утвержденным Указом Президента Республики Беларусь от 25.05.2006 N 356 «О государственной регистрации научно-исследовательских, опытно-конструкторских и опытно-технологических работ» (далее — Положение), был принят приказ Государственного комитета по науке и технологиям Республики Беларусь от 02.02.2017 N 34 «Об утверждении форм документов, связанных с государственной регистрацией научно-исследовательских, опытно-конструкторских и опытно-технологических работ, и признании утратившим силу приказа Государственного комитета по науке и технологиям Республики Беларусь от 6 августа 2009 г. N 219» (далее — приказ).

Приказ реализовал требования п. 4, 6, 8 Положения в части утверждения форм основных документов государственной регистрации, и, кроме того, Государственный комитет по науке и технологиям Республики Беларусь данным приказом посчитал необходимым утвердить формы документов, определяющих состояние процессов государственной регистрации (п. 10, 11 Положения).

Утвержденные формы содержат ряд новаций, обусловленных как необходимостью исполнения внесенных Указом изменений и дополнений, так и необходимостью учета иных изменений законодательства, а также опытом осуществления государственной регистрации с применением ранее действовавших форм.

В связи с этим отметим появление в форме регистрационной карты научно-исследовательских, опытно-конструкторских и опытно-технологических работ (далее — форма РК) п. 18 и в форме информационной карты (далее — форма ИК) п. 07, в которых перечисляются зарегистрированные этапы работы, что обусловлено необходимостью реализации нормы ч. 2 п. 5 Положения о регистрации не всей работы, а лишь тех ее этапов, в ходе которых предусмотрено выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и опытно-технологических работ (НИОКТР).

Из всех регистрационных форм удален код общегосударственного классификатора «ОКРБ 001-94 Предприятия и организации» (ОКПО), отмененный постановлением Государственного комитета по стандартизации, метрологии и сертификации Республики Беларусь от 29.02.2000 N 3 «Об утверждении, введении в действие, изменении и отмене государственных стандартов, классификаторов и руководящих документов».

В соответствии с постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 12.03.2015 N 190 «О приоритетных направлениях научных исследований Республики Беларусь на 2016 — 2020 годы» в форму РК введен п. 07.2 «Код ПННИ» (приоритетного направления научных исследований), дополняющий имевшийся п. 07.1 «Код ПННТД» (приоритетного направления научно-технической деятельности), в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 22.04.2015 N 166 «О приоритетных направлениях научно-технической деятельности в Республике Беларусь на 2016 — 2020 годы».

Для удобства заполнения, с учетом отсутствия практической необходимости раздельного хранения этой информации в базе данных государственного реестра, убрано разделение на отдельные элементы в п. 09 «Цели и задачи, назначение, исходные данные для выполнения работы» формы РК и в п. 09.2 «Текст реферата», п. 10 «Ожидаемые результаты» формы ИК.

И, наоборот, в связи с необходимостью раздельного хранения и удобства при работе в форме РК введены отдельные п. 13.1 для указания шифра задания и п. 13.2 — номера задания в программе, по которой выполняется работа.

Практическая необходимость учета изменений в договорной документации по зарегистрированным работам привела к изменению вида пункта отображения реквизитов документов, явившихся основанием для выполнения работы и определяющих взаимоотношения между организацией-исполнителем и заказчиком.

Реализация права освобождения от налога на добавленную стоимость оборотов по реализации на территории Республики Беларусь научно-исследовательских, опытно-конструкторских, опытно-технологических работ, зарегистрированных в государственном реестре в порядке, определяемом Президентом Республики Беларусь (подп. 1.23 п. 1 ст. 94 Налогового кодекса Республики Беларусь), осуществляется на основании утвержденных приказом Извещения о включении работы в государственный реестр и Справки о включении сведений информационный карты и прилагаемых к ней документов в государственный реестр. Указанные документы формируются на основании сведений, представляемых организациями-исполнителями в форме РК и форме ИК. С целью повышения качества и точности представляемых сведений и усиления ответственности в форме РК и форме ИК введена подпись главного бухгалтера организации-исполнителя.

Вместо сокращенного наименования органа государственного управления в учетной карточке организации введен код общегосударственного классификатора ОКРБ 004-2014 «Органы государственной власти и управления», утвержденного постановлением Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь от 30.12.2014 N 60 «Об утверждении, внесении изменения и отмене общегосударственных классификаторов Республики Беларусь». Здесь же введены поля для указания названия организации на русском, белорусском и английском языках.

Отметим, что основные формы государственной регистрации приказом утверждены на обоих государственных языках.

Приказ вступил в силу 1 марта 2017 г.

С 01.01.2017 в Республике Беларусь происходит поэтапное увеличение общеустановленного пенсионного возраста <1>. Ежегодно он будет повышаться на 6 месяцев до достижения мужчинами 63 лет, женщинами — 58 лет. В связи с этим у нанимателя может возникнуть вопрос: нужно ли вносить изменения в контракты с работниками?

<1> Указ Президента Республики Беларусь от 11.04.2016 N 137 «О совершенствовании пенсионного обеспечения» (далее — Указ N 137).

Напомним, что в случае изменения законодательства о труде наниматель обязан привести условия трудовых договоров, в том числе и контрактов <2>, в соответствие с такими изменениями <3>.

<2> Ч. 4 ст. 17 Трудового кодекса Республики Беларусь (далее — ТК).

<3> Ч. 4 ст. 19, п. 9 ч. 1 ст. 55 ТК.

Таким образом, нанимателям необходимо проверить все заключенные с работниками трудовые договоры (контракты) на предмет указания в них ранее установленного пенсионного возраста. Для мужчин он был 60 лет, для женщин — 55 лет.

Обратите внимание!

В примерной форме трудового договора <4> информация о пенсионном возрасте, в отличие от примерной формы контракта нанимателя с работником <5>, не содержится.

<4> Утв. постановлением Минтруда от 27.12.1999 N 155.

<5> Утв. постановлением Совмина от 02.08.1999 N 1180.

Если в контрактах такие сведения указаны, необходимо внести соответствующие изменения. Для этого нанимателю необходимо заключить с работником дополнительное соглашение. Оно составляется в письменной форме в двух экземплярах, которые подписываются нанимателем и работником. Один экземпляр отдается работнику, другой — остается у нанимателя <6>.

<6> Ч. 1 ст. 18 ТК.

В связи с тем что повышение происходит поэтапно, прописывать конкретный пенсионный возраст в контрактах нецелесообразно.

Пример. Наниматель может слова «работник, достигший пенсионного возраста (мужчина — 60 лет, женщина — 55 лет)» в контрактах заменить на слова «работник, достигший общеустановленного пенсионного возраста».

Сроки, в которые необходимо внести изменения, законодательством не определены. Полагаем, что наниматель вправе их определить самостоятельно.

Обратите внимание!

Внесение изменений, связанных с увеличением общеустановленного пенсионного возраста, в контракты с работниками является приведением их в соответствие с законодательством. А значит, не является изменением существенных условий труда <7>. Следовательно, нанимателю не нужно уведомлять работников и получать от них согласие.

<7> Ст. 32 ТК.

Отметим, что при заключении новых контрактов (приеме, переводе) наниматель вправе воспользоваться Примерной формой контракта нанимателя с работником, которая приведена в соответствие с законодательством <8>.

<8> Примерная форма контракта нанимателя с работником, утв. постановлением Совмина от 02.08.1999 N 1180.

За опоздание на работу без уважительных причин на 1,5 часа наниматель в этот же день после обеда объявил работнику замечание. Позднее в течение получаса сотрудник снова отлучился с рабочего места также без уважительных причин. Оставленный им без присмотра станок вышел из строя и простаивал до конца смены, а также в течение двух последующих дней. Эти нарушения повлекли срыв выполнения ежемесячного плана выпуска продукции и ремонт станка. Сотрудник не отрицает своей вины. Наниматель считает, что в один день совершено два дисциплинарных проступка.

Можно ли в такой ситуации уволить сотрудника за неисполнение трудовых обязанностей при наличии неснятой (непогашенной) меры дисциплинарного взыскания <1>? Давайте разберемся.

Сколько проступков и сколько взысканий?

Работник должен соблюдать трудовую дисциплину, выполнять свои трудовые обязанности <2>. Еще при трудоустройстве он знакомится с документами, регулирующими дисциплину труда у нанимателя. Ими являются: правила внутреннего трудового распорядка, штатное расписание, должностные и рабочие инструкции, коллективный договор и др.

Нарушая установленные правила без уважительных причин, работник совершает дисциплинарный проступок. При этом действие (бездействие) сотрудника, чтобы считаться дисциплинарным проступком, должно быть совершено по вине самого сотрудника <3>.

НА ЗАМЕТКУ

Исчерпывающий перечень проступков, за которые работника можно привлечь к дисциплинарной ответственности, не установлен. В частности, к ним относятся <4>:

• прогул;
• нахождение не на своем рабочем месте, а в других помещениях организации;
• преждевременный уход с работы;
• отсутствие на работе;
• необоснованный отказ от поездки в командировку

Чтобы понять, сколько проступков совершено работником в нашей ситуации, следует проанализировать, является ли второй проступок длящимся или все-таки речь идет о двух различных по своей сути дисциплинарных проступках.

Отметим, что законодательством не введено понятие длящегося проступка, однако оно активно применяется на практике. Длящимся называют проступок, который не был пресечен дисциплинарным взысканием. То есть работник после наложения на него первого взыскания продолжает аналогичным образом нарушать трудовую дисциплину. Отметим, что за длящийся проступок наниматель вправе привлечь работника к ответственности неоднократно <5>.

Пример

Продавец уклонился от явки на медосмотр. Наниматель сделал ему за это замечание и вновь выдал направление на прохождение такого осмотра. Однако сотрудник и в этот раз его не прошел. В данном случае имеет место длящийся проступок. Наниматель вправе опять привлечь работника к дисциплинарной ответственности <6>

В нашей ситуации работник без уважительных причин опоздал на работу и после обеда покинул рабочее место. Законодательство различает данные дисциплинарные проступки. В первом случае работник отсутствовал без уважительной причины на работе, во втором — находился без уважительной причины не на своем рабочем месте, а в других помещениях организации. То есть данные проступки различны по своему содержанию.

Таким образом, в нашей ситуации работник совершил два различных дисциплинарных проступка и их нельзя отнести к категории длящихся.

За один дисциплинарный проступок к работнику можно применить только одно дисциплинарное взыскание <7>. Иными словами, у нанимателя есть полное право применить к провинившемуся сотруднику два дисциплинарных взыскания (по одному за каждый проступок).

Какое применить взыскание?

При нарушении установленных правил (совершении дисциплинарных проступков) наниматель может применить к работнику следующие меры дисциплинарного взыскания <8>:

• замечание;
• выговор;
• лишение полностью или частично дополнительных выплат стимулирующего характера;
• увольнение.

НА ЗАМЕТКУ

Для некоторых категорий работников можно применить и другие меры дисциплинарного взыскания. Например, понижение в классе государственного служащего на срок до шести месяцев <9>

Применение взысканий является правом, а не обязанностью нанимателя <10>. Таким образом, если он решит привлечь работника к дисциплинарной ответственности, то выбирает меру взыскания самостоятельно. При этом наниматель обязан учитывать <11>:

• тяжесть дисциплинарного проступка. Наказание должно быть соразмерно совершенному проступку. В связи с этим наниматель обязан объективно оценить вред, причиненный проступком, и с учетом такой оценки применить справедливую меру взыскания;
• обстоятельства, при которых проступок совершен. Наниматель должен разобраться в причинах и обстоятельствах совершения проступка, так как они могут иметь смягчающий или, наоборот, отягчающий характер;
• предшествующую работу и поведение сотрудника на производстве. Для этого наниматель может изучить имеющиеся характеристики работника, а также запросить их у непосредственного руководителя провинившегося сотрудника.

Таким образом, наниматель должен в каждом конкретном случае нарушения трудовой дисциплины оценить его индивидуально и применить меру взыскания, соответствующую вышеуказанным критериям. В противном случае суд может принять сторону работника, признать применение дисциплинарного взыскания незаконным и отменить его <12>.

В рассматриваемой ситуации наниматель учел все нюансы. При наложении дисциплинарного взыскания за первый проступок были соблюдены все требования законодательства. Второй проступок повлек простой станка в течение более двух рабочих дней, что причинило ущерб нанимателю. При этом обстоятельств, смягчающих неисполнение работником обязанностей, выявлено не было. Также учтена оценка (она — отрицательная), данная поведению сотрудника на производстве и выполняемой им работе.

Таким образом, в нашей ситуации увольнение как выбранная мера взыскания, полагаем, соответствует тяжести второго проступка и иным обстоятельствам его совершения.

НА ЗАМЕТКУ

В некоторых случаях наниматель обязан привлечь своего работника к дисциплинарной ответственности. Например, за появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения <13>

Увольняем или нет?

Чтобы уволить сотрудника за повторное неисполнение обязанностей, должны одновременно соблюдаться следующие условия <14>:

• работник нарушил свои обязанности;
• отсутствовали уважительные причины такого неисполнения;
• ранее на сотрудника налагалось дисциплинарное взыскание. Не определено, какая именно мера взыскания должна быть применена к работнику ранее, чтобы его уволить по вышеуказанному основанию. Соответственно, прекратить трудовые отношения можно после применения любой одной меры, предусмотренной законодательством. Например, после применения выговора или замечания;

НА ЗАМЕТКУ

Если работник ранее имел нарушения, но наниматель не привлекал его к дисциплинарной ответственности — уволить сотрудника за повторное неисполнение обязанностей нельзя

• мера дисциплинарного взыскания не должна быть снята или погашена на момент совершения проступка. Примененная мера взыскания погашается через год после ее наложения, если в дальнейшем на сотрудника не налагалось новое взыскание. Кроме того, мера взыскания может быть снята досрочно до истечения года <15>.

НА ЗАМЕТКУ

Существует два различных мнения специалистов о том, как исчислить годовой период погашения примененной меры дисциплинарного взыскания.

Первый подход заключается в том, что следует руководствоваться правилами исчисления процессуальных сроков <16>.

Второй состоит в том, что необходимо применять правила исчисления материальных сроков. При этом приказ о наложении взыскания вступает в силу с момента его издания <17>. Данная позиция, на наш взгляд, более обоснованная, так как течение срока наложения дисциплинарного взыскания не предполагает никаких действий по возникновению, изменению или прекращению существующего правоотношения

Итак, в рассматриваемой ситуации за опоздание на работу наниматель наложил на работника взыскание в установленном порядке. То есть в этот же день до обеда провел проверку, оформил акт, получил объяснение от провинившегося работника, издал приказ и ознакомил с ним его. Работник будет считаться имеющим взыскание в этот же день <18>, т.е. мера взыскания является неснятой (непогашенной).

Если после опоздания в этот же день работник совершил еще один дисциплинарный проступок (находился не на своем рабочем месте) — все обязательные условия увольнения за повторное неисполнение обязанностей <19> будут соблюдены. Соответственно, наниматель может уволить работника по вышеназванному основанию. При этом необходимо соблюсти иные гарантии в отношении работника, предусмотренные законодательством (коллективным договором).

Наниматель сам определяет, какую меру взыскания применить к работнику за то или иное нарушение в зависимости от тяжести проступка, характеристики сотрудника и иных факторов.

В ситуации, когда работник совершил два проступка в один день, наниматель может наложить на него два дисциплинарных взыскания. За второе нарушение он вправе применить любую меру взыскания, в том числе увольнение.

<1> п. 6.1 Декрета от 15.12.2014 N 5 «Об усилении требований к руководящим кадрам и работникам организаций» (далее — Декрет N 5).

<2> п. 1 и 2 ч. 1 ст. 53 Трудового кодекса Республики Беларусь (далее — ТК).

<3> ст. 197 ТК.

<4> п. 31 постановления Пленума Верховного Суда от 29.03.2001 N 2 «О некоторых вопросах применения судами законодательства о труде».

<5> ч. 1 п. 6 постановления Пленума Верховного Суда от 28.06.2012 N 4 «О практике применения судами законодательства о трудовой дисциплине и дисциплинарной ответственности работников» (далее — Постановление N 4).

<6> там же.

<7> ч. 3 ст. 199 ТК.

<8> ч. 1 ст. 198 ТК, п. 3.3 Декрета N 5.

<9> ст. 57 Закона от 14.06.2003 N 204-З «О государственной службе в Республике Беларусь».

<10> ч. 1 ст. 198 ТК.

<11> ч. 3 ст. 198 ТК.

<12> ч. 1 и 2 п. 5 Постановления N 4.

<13> абз. 2 п. 1.4 Директивы от 11.03.2004 N 1 «О мерах по укреплению общественной безопасности и дисциплины».

<14> п. 6.1 Декрета N 5.

<15> ч. 1 и 2 ст. 203 ТК.

<16> ч. 1 и 3 ст. 10 ТК.

<17> п. 102 Инструкции по делопроизводству в государственных органах, иных организациях, утв. постановлением Минюста от 19.01.2009 N 4.

<18> там же.

<19> п. 6.1 Декрета N 5.

Условия и особенности формирования уставного фонда

Основной особенностью уставного фонда является то, что он формируется не всеми организациями, а только коммерческими юридическими лицами.

Из ч. 1 п. 2 ст. 47-1 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК) и ч. 1 ст. 29 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее — Закон N 2020-XII) следует, что вкладом в уставный фонд коммерческой организации (хозяйственного общества) могут быть вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, либо иные отчуждаемые права, имеющие оценку их стоимости.

При этом не все имущество (имущественные права) может быть внесено в качестве вклада в уставный фонд, а только то, право на отчуждение которого не ограничено собственником, законодательством или договором (ч. 3 п. 2 ст. 47-1 ГК). Так, согласно п. 5 ст. 26 Закона Республики Беларусь от 10.07.2007 N 257-З «О животном мире» запрещается вносить право специального пользования объектами животного мира в качестве вклада в уставный фонд хозяйственных товариществ и обществ или паевого взноса в производственный кооператив.

Кроме этого, для хозяйственных обществ установлены дополнительные ограничения. В частности, согласно ч. 3 ст. 29 Закона N 2020-XII уставный фонд хозяйственного общества не может быть сформирован полностью за счет неденежного вклада в виде имущественных прав. При этом объем имущественных прав, вносимых в качестве вклада в уставный фонд хозяйственного общества, не может быть более 50 процентов уставного фонда хозяйственного общества.

Размер и виды вкладов (паевых взносов), вносимых в уставный фонд, определяются учредителем (учредителями, участниками, членами производственного кооператива) и указываются в учредительном документе.

Законодательством установлены ограничения в части минимального размера уставного фонда.

Так, минимальный размер уставного фонда организаций согласно ч. 1 п. 8 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» (далее — Положение N 1) устанавливается в сумме, эквивалентной:

• 100 базовых величин для закрытых акционерных обществ;
• 400 базовых величин для открытых акционерных обществ.

Для некоторых субъектов хозяйствования предусмотрены иные требования. Например, п. 1 постановления Правления Национального банка Республики Беларусь от 23.06.2015 N 380 «О минимальном размере уставного фонда банка» установлено, что минимальный размер уставного фонда банка должен составлять 45 млн.бел.руб. Более того, при создании банка минимальный размер его уставного фонда должен быть сформирован из денежных средств (ч. 3 ст. 75 Банковского кодекса Республики Беларусь (далее — БК)).

Для страховых брокеров и страховщиков согласно ч. 1 п. 15 Положения о страховой деятельности в Республике Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 25.08.2006 N 530 «О страховой деятельности», минимальный размер уставного фонда устанавливается в сумме, эквивалентной 25000 евро для страховых брокеров и 5 млн. евро для страховщиков.

В силу ч. 1 п. 7 Положения N 1 уставный фонд коммерческой организации должен быть объявлен в белорусских рублях. Уставный фонд организации в сумме вкладов собственника имущества (учредителей, участников), предусмотренных учредительными документами, отражается по дебету счета 75 «Расчеты с учредителями» и кредиту счета 80 «Уставный капитал» (ч. 7 п. 58 Инструкции о порядке применения типового плана счетов бухгалтерского учета, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 29.06.2011 N 50 «Об установлении типового плана счетов бухгалтерского учета, утверждении Инструкции о порядке применения типового плана счетов бухгалтерского учета и признании утратившими силу некоторых постановлений Министерства финансов Республики Беларусь и их отдельных структурных элементов»).

Закон Республики Беларусь от 12.07.2013 N 63-З «О концессиях», вступивший в силу с 26.01.2014, признает утратившим силу Инвестиционный кодекс Республики Беларусь, ранее устанавливающий объявление уставного фонда коммерческой организации с иностранными инвестициями в долларах США.

Согласно ч. 2 п. 3 Декрета Президента Республики Беларусь от 21.02.2014 N 3 «О внесении дополнений и изменений в Декрет Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. N 1» уставный фонд коммерческих организаций, объявленный на дату вступления в силу вышеуказанного Декрета, т.е. с 08.03.2014, в иностранной валюте, и вклады в него при представлении в регистрирующий орган документов для осуществления государственной регистрации изменений и (или) дополнений в устав (учредительный договор — для коммерческих организаций, действующих только на основании учредительных договоров), связанных с изменением размера уставного фонда, должны быть пересчитаны в белорусских рублях по официальному курсу, установленному Национальным банком Республики Беларусь на дату фактического внесения этих вкладов.

Таким образом, из анализа вышеуказанной нормы можно сделать вывод о том, что если уставный фонд коммерческой организации ранее был объявлен в долларах США и изменение (увеличение, уменьшение) размера уставного фонда не происходит, то у организации нет обязанности объявлять уставный фонд и вклады в него в белорусских рублях путем внесения изменений в учредительный документ.

Согласно ч. 2 п. 7 Положения N 1 объявленный в уставе (учредительном договоре — для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) уставный фонд коммерческой организации должен быть сформирован в течение 12 месяцев с даты государственной регистрации этой организации, если иное не установлено законодательными актами либо если меньший срок формирования уставного фонда не определен уставом (учредительным договором — для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора).

Неденежные вклады в уставный фонд подлежат экспертизе достоверности оценки неденежных вкладов, проводимой в порядке, определяемом законодательством Республики Беларусь (ч. 2 п. 2 ст. 47-1 ГК).

При внесении в качестве вклада в уставный фонд вновь создаваемой коммерческой организации неденежных вкладов, в частности имущество, имущественные и иные права должны быть:

• свободно отчуждаемыми (возможность их внесения в уставный фонд в качестве вклада не должна быть ограничена) (п. 1 ст. 129 ГК);
• оценены путем проведения обязательной экспертизы достоверности их оценки (п. 21 и 24 Положения об оценке стоимости объектов гражданских прав в Республике Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 13.10.2006 N 615 «Об оценочной деятельности в Республике Беларусь»).

Изменение размера уставного фонда

Размер уставного фонда коммерческой организации может быть изменен на основании решения учредителя (участников, общего собрания акционеров, пайщиков), а в случаях, установленных законодательством, должен быть увеличен или уменьшен независимо от воли вышеуказанных лиц (ч. 6 ст. 28, ч. 1 ст. 74, ч. 2 ст. 75, ст. 105, ст. 106 Закона N 2020-XII, абз. 5 п. 6 ст. 113 ГК). В случае когда инициатором изменения размера уставного фонда является учредитель (участники, общее собрание акционеров, пайщики), обосновывать это изменение экономическими, производственными или иными причинами не обязательно.

Однако для некоторых коммерческих организаций одного решения об изменении уставного фонда недостаточно. Например, согласно ч. 5 ст. 122 БК банк не вправе уменьшать свой уставный фонд без предварительного получения письменного разрешения Национального банка Республики Беларусь.

В случае принятия решения об уменьшении уставного фонда хозяйственное общество согласно ч. 5 ст. 28 Закона N 2020-XII в течение 30 дней с даты принятия такого решения обязано выполнить одно из следующих действий:

• письменно уведомить кредиторов общества об уменьшении уставного фонда общества и о его новом размере;
• разместить в глобальной компьютерной сети Интернет на официальном сайте юридического научно-практического журнала «Юстиция Беларуси» с последующим опубликованием в приложении к указанному журналу сообщение о принятом решении.

В случае принятия учредителем унитарного предприятия решения об уменьшении уставного фонда унитарное предприятие обязано письменно уведомить об этом своих кредиторов (ч. 2 п. 7 ст. 113 ГК), однако каким образом это должно быть сделано, законодательством не регламентируется.

Пунктом 7 ст. 6 Закона Республики Беларусь от 18.02.1991 N 611-XII «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» (далее — Закон N 611-XII) установлено, что уменьшение уставного фонда фермерского хозяйства допускается после уведомления всех его кредиторов, однако законодательством не установлено, в какой форме должно быть оформлено такое уведомление.

Также законодательством не регламентирован текст уведомления кредиторов об уменьшении уставного фонда, поэтому уведомление допускается оформлять в произвольных текстовых вариантах.

В связи с рядом особенностей акционерного общества уменьшение его уставного фонда может быть осуществлено по решению общего собрания акционеров путем уменьшения номинальной стоимости акций либо приобретения части акций в целях сокращения их общего количества (ч. 1 п. 1 ст. 101 ГК).

Согласно ч. 2 ст. 75 Закона N 2020-XII акционерное общество не вправе принимать решение об уменьшении своего уставного фонда, если в результате такого уменьшения уставный фонд акционерного общества станет меньше минимального размера уставного фонда, предусмотренного законодательством.

Порядок увеличения уставного фонда, а также источники, используемые для увеличения уставного фонда для организаций различных организационно-правовых форм, имеют свои особенности и специфику.

Например, согласно ч. 1 ст. 74 Закона N 2020-XII увеличение уставного фонда акционерного общества осуществляется путем эмиссии акций дополнительного выпуска либо увеличения номинальной стоимости акций.

В соответствии с ч. 2, 3 п. 8 ст. 6 Закона N 611-XII увеличение уставного фонда фермерского хозяйства может осуществляться за счет имущества фермерского хозяйства, дополнительных вкладов в уставный фонд членов фермерского хозяйства и (или) за счет вкладов в уставный фонд граждан, принимаемых в состав членов фермерского хозяйства в качестве новых членов. При увеличении уставного фонда фермерского хозяйства за счет имущества фермерского хозяйства размер доли члена фермерского хозяйства может быть изменен с учетом вклада в уставный фонд и (или) личного трудового участия члена фермерского хозяйства в его деятельности по решению общего собрания членов фермерского хозяйства. Более того, для увеличения размера уставного фонда фермерского хозяйства не могут быть использованы привлеченные средства (заем, кредит)(п. 4 ст. 6 Закона N 611-XII).

Согласно ч. 2 ст. 105 Закона N 2020-XII уставный фонд общества с ограниченной ответственностью может увеличиваться за счет собственного капитала общества, внесения дополнительных вкладов всеми участниками общества, внесения дополнительных вкладов одним или несколькими участниками общества, внесения вкладов третьими лицами, принимаемыми в общество с ограниченной ответственностью, если это не запрещено его уставом.

Стоит обратить внимание на то, что в законодательстве отсутствует прямая норма, обязывающая вносить изменения в учредительный документ в связи с увеличением размера уставного фонда. Например, в ч. 1 п. 22 Положения N 1 установлена обязанность коммерческих и некоммерческих организаций в двухмесячный срок внести в свои уставы (учредительные договоры) изменения и (или) дополнения и представить их для государственной регистрации лишь в случае изменения их наименования, смены собственника имущества или изменения состава участников. В то же время из ч. 1 п. 22 Положения N 1 следует, что коммерческие организации, не сформировавшие уставный фонд в течение 12 месяцев с даты государственной регистрации этой организации, обязаны в двухмесячный срок внести в свои уставы (учредительные договоры — для коммерческих организаций, действующих только на основании учредительных договоров) изменения, касающиеся уменьшения первоначально объявленного размера уставного фонда до его фактически сформированного размера.

Однако согласно ч. 6 п. 7 Положения N 1 в случае представления коммерческими организациями в регистрирующий орган документов для осуществления государственной регистрации изменений и (или) дополнений в устав (учредительный договор — для коммерческих организаций, действующих только на основании учредительных договоров), связанных с увеличением размера уставных фондов коммерческих организаций, уставный фонд указанных организаций должен быть сформирован в размерах, предусмотренных этими изменениями и (или) дополнениями, если иное не установлено законодательными актами.

Таким образом, можно сделать вывод: чтобы размер уставного фонда соответствовал размеру, указанному в учредительном документе, необходимо вносить изменения в учредительный документ в связи с увеличением размера уставного фонда.

Трудовой отпуск состоит из основного отпуска и дополнительных отпусков <1>. Законодательством о труде предусмотрено несколько видов дополнительных отпусков. Среди них — дополнительный отпуск за продолжительный стаж работы (далее — отпуск за стаж) <2>. Рассмотрим, что является поводом для его установления, каковы порядок и условия предоставления отпуска за стаж, а также его продолжительность.

<1> П. 1 ч. 2 ст. 150 Трудового кодекса Республики Беларусь (далее — ТК).

<2> Ст. 159 ТК.

Основания предоставления отпуска за стаж и его продолжительность

Рассматриваемый вид дополнительного отпуска наниматель может устанавливать работникам за работу в течение продолжительного времени <3>:

• в одной организации;
• одной отрасли.

Максимальная продолжительность отпуска за стаж не может быть более трех календарных дней <4>.

<3> Ч. 1 ст. 159 ТК.

<4> Ч. 1 ст. 159 ТК.

На заметку

Для государственных служащих установлена следующая продолжительность отпуска за стаж государственной службы <5>:

• после пяти лет стажа — два календарных дня;
• после десяти лет стажа — четыре календарных дня.

<5> Ч. 1 п. 2 ст. 50 Закона Республики Беларусь от 14.06.2003 N 204-З «О государственной службе в Республике Беларусь» (далее — Закон).

Предоставление отпуска за стаж является правом нанимателя, а не его обязанностью. Поэтому только наниматель решает, устанавливать работникам отпуск за стаж или нет.

Порядок, условия предоставления этого отпуска, а также его конкретная продолжительность определяются, как правило, коллективным договором. В случае его отсутствия они могут быть прописаны в трудовом договоре, заключенном с работником <6>. Также эти вопросы могут быть урегулированы в специальном локальном нормативном правовом акте, утвержденном приказом (распоряжением) руководителя организации <7>. Им может быть, например, Положение об отпусках.

<6> Подп. 15.1 п. 15 примерной формы трудового договора, утв. постановлением Минтруда от 27.12.1999 N 155, подп. 12.1 п. 12 Примерной формы контракта нанимателя с работником, утв. постановлением Совмина от 02.08.1999 N 1180.

<7> Ч. 2 ст. 159 ТК.

Пример 1. В организацию пришел новый работник. Стажа работы в организации он еще не имеет. В трудовой договор с ним включено следующее условие: «В последующем работнику предоставляется дополнительный отпуск за продолжительный стаж работы в Обществе в соответствии с Положением об отпусках».

Обратите внимание!

Если условия об отпуске за стаж, предоставляемом в организации, документально закреплены, то предоставление такого отпуска является обязанностью, а не правом нанимателя.

На заметку

Отпуск за стаж может быть установлен также совместителям и надомникам.

Порядок и условия предоставления

В коллективном договоре, Положении об отпусках целесообразно отразить:

• категории работников, которым предоставляется отпуск за стаж;
• периоды, засчитываемые в стаж работы для предоставления отпуска за стаж. Это может быть, например, время срочной военной службы работника при условии, что он впоследствии в течение трех месяцев после увольнения с военной службы принимается на работу к этому же нанимателю;
• конкретную продолжительность такого отпуска в зависимости от продолжительности стажа работы;
• порядок определения продолжительности отпуска за стаж в случае наступления права на него (приобретения необходимого стажа работы) в течение рабочего года работника. К примеру, пропорционально отработанной после наступления соответствующего права части рабочего года или полностью в том рабочем году, в котором наступило право на такой отпуск;
• другие вопросы, касающиеся предоставления данного отпуска.

Пример формулировки в Положении об отпусках:

«Всем работникам, имеющим продолжительный стаж работы в Обществе, устанавливается дополнительный отпуск за продолжительный стаж работы:

• при стаже от пяти до семи лет — один день;
• при стаже от семи до десяти лет — два дня;
• при стаже от десяти лет и более — три дня».

Суммирование с основным отпуском

Дополнительные отпуска присоединяются к основному отпуску, если иное не предусмотрено актами законодательства <8>. Таким образом, отпуск за стаж присоединяется к основному отпуску, продолжительность которого составляет 24 календарных дня <9>.

<8> Ст. 162 ТК, ч. 2 п. 2 ст. 50 Закона.

<9> Ч. 1 ст. 155 ТК.

Пример 2. В соответствии с трудовым договором работнику установлена следующая продолжительность отпусков:

• основной отпуск — 24 календарных дня;
• отпуск за стаж — 3 календарных дня.

Общая продолжительность трудового отпуска работника составит 27 календарных дней (24 + 3).

Пример 3. Продолжительность основного отпуска работника, признанного инвалидом, составляет 30 календарных дней <10>. Ему также установлен отпуск за стаж в количестве двух дней.

<10> П. 2 приложения 2 к постановлению Совмина от 24.01.2008 N 100 «О предоставлении основного отпуска продолжительностью более 24 календарных дней».

Общая продолжительность трудового отпуска работника составит 30 календарных дней. Это связано с тем, что при суммировании к основному отпуску продолжительностью 24 календарных дня <11> прибавляется отпуск за стаж: 24 + 2 = 26 календарных дней.

<11> Ч. 1 ст. 155 ТК.

Если окажется, что продолжительность суммированного отпуска меньше продолжительности основного отпуска, который более 24 календарных дней, то в данном случае необходимо предоставлять основной отпуск. Это обусловлено тем, что право на основной отпуск гарантировано <12>. Значит, наниматель не вправе уменьшать продолжительность основного отпуска, установленного работнику законодательством.

<12> Ст. 154 ТК.

Учет отпускных

Расходы по оплате отпуска за стаж вне зависимости от его продолжительности в состав затрат, учитываемых при налогообложении прибыли, включению не подлежат <13>.

<13> Ч. 1 подп. 1.7-2 п. 1 ст. 131 Налогового кодекса Республики Беларусь.

Оплата отпуска за стаж отражается в бухгалтерском учете в составе прочих расходов по текущей деятельности <14>.

<14> П. 8, абз. 20 п. 13 Инструкции по бухгалтерскому учету доходов и расходов, утв. постановлением Минфина от 30.09.2011 N 102 «Об утверждении Инструкции по бухгалтерскому учету доходов и расходов и признании утратившими силу некоторых постановлений Министерства финансов Республики Беларусь и их отдельных структурных элементов».

В ближайшее время произойдут изменения в законодательстве об исполнительном производстве. Разберемся, как они будут содействовать взыскателю в получении исполнения по судебным постановлениям и будут ли учтены интересы должника при исполнении.

До возбуждения исполнительного производства

ВЗЫСКАТЕЛЮ

Как и прежде, исполнительный документ о взыскании средств с организации или ИП взыскателю нужно будет сначала направить в банк (НКФО). Если на счете должника есть деньги, их спишут в бесспорном порядке.

Исключение составят, в частности, исполнительные документы, требования которых не связаны с взысканием денег, или ситуации, когда у должника (взыскателя) нет расчетного счета. Тогда взыскателю следует обратиться сразу к судебному исполнителю (ч. 1, ч. 2 ст. 41 Закона от 24.10.2016 N 439-З «Об исполнительном производстве» (далее — Закон)).

Обратите внимание!

Если должник — физическое лицо или ИП, взыскатель сможет самостоятельно обратиться для взыскания по известному ему месту, где они получают доходы. Для этого нужно будет направить туда исполнительный документ и соответствующее заявление (ч. 3 ст. 41 Закона).

ДОЛЖНИКУ

Предприятию, на котором работает должник, следует организовать учет поступающих от взыскателя исполнительных документов и проводить удержания по ним. Перечислять удержанные средства взыскателю нужно будет за счет должника (ч. 3 ст. 41 Закона).

На заметку

При обращении взыскания на доходы должника — физического лица (ИП) нужно будет руководствоваться положениями Закона. Из ГПК такой порядок исключат (ст. 103 — 112 Закона).

Возбуждение исполнительного производства

ВЗЫСКАТЕЛЮ

Чтобы возбудить исполнительное производство, взыскателю нужно будет подать в орган принудительного исполнения письменное (в том числе электронное) заявление и исполнительный документ.

Сейчас по постановлениям общих судов, наряду с исполнительным документом, допускается как письменное, так и устное заявление взыскателя. По постановлениям экономических — письменное. Независимо от категории дел порядок будет единый — письменное заявление и исполнительный документ (абз. 2 ч. 1 ст. 42, ч. 1 ст. 43 Закона, ч. 1 ст. 484 ГПК, ч. 1 ст. 355 ХПК).

На заметку

Взыскатель может не знать, в какой территориальный орган принудительного исполнения предъявить исполнительный документ и заявление. В этом случае их можно будет направить главному судебному исполнителю по области (г. Минску) по месту совершения исполнительных действий. Тот, в свою очередь, передаст документы в соответствующий районный (межрайонный), городской, районный в городе отдел принудительного исполнения. Для этого отводится три рабочих дня. Исполнительный документ, который подлежит немедленному исполнению, нужно будет передать в день поступления (ч. 2 ст. 29, ч. 3 ст. 42 Закона).

В настоящее время взыскателю могут вернуть исполнительный документ, направленный не по месту исполнения (абз. 3 ч. 1 п. 41 Инструкции по исполнительному производству, утв. постановлением Минюста от 20.12.2004 N 40).

Подать заявление можно будет в течение трех лет (раньше — шести месяцев) со дня вступления судебного постановления в законную силу (окончания срока отсрочки или рассрочки исполнения) (ч. 1 ст. 34 Закона, ч. 1 ст. 337 ХПК).

Обратите внимание!

По исполнительной надписи срок прежний — шесть месяцев для организаций и ИП. Если взыскатель или должник — физическое лицо, тогда три года со дня ее совершения (ч. 1 ст. 107 Закона Республики Беларусь от 18.07.2004 N 305-З «О нотариате и нотариальной деятельности»).

Удостоверения комиссий по трудовым спорам можно будет предъявлять к исполнению в течение трех месяцев со дня выдачи (ч. 3 ст. 34 Закона).

Права и обязанности сторон

Произойдут некоторые изменения в правах и обязанностях сторон, правопреемстве в исполнительном производстве. Так, обе стороны должны будут сообщить судебному исполнителю о смене места нахождения (жительства, пребывания для ИП) не позже трех рабочих дней (ч. 2 ст. 29, абз. 3 ч. 2 ст. 18 Закона).

ДОЛЖНИКУ

Должник обязан будет представить судебному исполнителю сведения о своем имуществе и доходах, другие сведения, необходимые для исполнения исполнительного документа (ч. 1 ст. 68 Закона).

Невыполнение этой обязанности повлечет ответственность в виде штрафа до 50 базовых величин (для юридического лица — до 1000 базовых величин) или административный арест (ч. 1 ст. 24.10 КоАП).

ВЗЫСКАТЕЛЮ, ДОЛЖНИКУ

Стороны исполнительного производства будут обязаны не позже следующего рабочего дня сообщить судебному исполнителю о полном или частичном выполнении требований исполнительного документа (ч. 2 ст. 29, абз. 2 ч. 2 ст. 18 Закона).

Если взыскатель не представит такую информацию, с него могут взыскать расходы на исполнение исполнительного документа. Это возможно, в частности, когда (абз. 1 — 3 ч. 3 ст. 119 Закона):

• взыскатель безосновательно потребует принудительного исполнения;
• результатом необоснованного заявления взыскателя стали исполнительные действия и расходы на исполнение.

На любой стадии исполнительного производства стороны смогут подать судебному исполнителю заявление о замене выбывшей стороны ее правопреемником. Это можно будет сделать, например, в случае реорганизации юридического лица, смерти физического лица (в том числе ИП). Необходимое условие — наличие всех документов, подтверждающих правопреемство.

Таким образом, решение будет принимать судебный исполнитель, а не суд. Для обеих сторон процесс правопреемства станет более оперативным (ч. 1 — 3 ст. 19 Закона, ч. 1 ст. 62 ХПК, ч. 1 ст. 64 ГПК).

Добровольное исполнение

В исполнительном производстве выделят две стадии: добровольное исполнение и принудительное (абз. 3, 9 ст. 1 Закона).

На первой стадии должник сможет добровольно выполнить требования исполнительного документа в предоставленный срок. На это отводится, как и прежде, семь рабочих дней со дня надлежащего извещения о возбуждении исполнительного производства. Исключение составят случаи, когда (ч. 2 ст. 29, ч. 1, 2, абз. 1 — 4 ч. 3 ст. 46 Закона):

• исполнительный документ поступит повторно;
• срок исполнения будет устанавливать судебное постановление, решение иного уполномоченного органа (уполномоченного лица) или акт законодательства;
• исполнительный документ необходимо будет исполнить немедленно.

ДОЛЖНИКУ

Должник сможет ходатайствовать, чтобы судебный исполнитель продлил срок для добровольного исполнения. Однако потребуется указать уважительные причины его пропуска. Закон их не конкретизирует. Полагаем, что такой причиной может быть, например, совпадение срока для добровольного исполнения с периодом выплаты зарплаты в организации (ч. 4 ст. 46 Закона).

<…>

Согласно постановлению о возбуждении исполнительного производства срок для добровольного исполнения составил семь дней со дня надлежащего извещения должника (с 03.03.2017 по 14.03.2017). Добровольно исполнить судебный приказ по делу N _________ в течение этого срока не представляется возможным, поскольку он пришелся на период выплаты заработной платы на предприятии.

На основании вышеизложенного и в соответствии со ст. 33; ч. 2, 4 ст. 46 Закона Республики Беларусь «Об исполнительном производстве»

ПРОШУ:

Продлить срок для добровольного исполнения судебного приказа по делу N _________ по 24.03.2017.

Приложение:

1. Копия постановления о возбуждении исполнительного производства.

2. Выписка из положения о заработной плате.

<…>

Должник не понесет дополнительных расходов, например, на совершение исполнительных действий, возмещение принудительного сбора, если выполнит требования исполнительного документа добровольно (абз. 3 ч. 2 ст. 120 Закона).

Принудительное исполнение

Если должник не выполнит требований исполнительного документа в предоставленный для этого срок, последует стадия принудительного исполнения (абз. 9 ст. 1 Закона):

ВЗЫСКАТЕЛЮ, ДОЛЖНИКУ

По ходатайству взыскателя к должнику-организации (его должностным лицам, например руководителю, главному бухгалтеру) в судебном порядке можно будет применить обеспечительную меру в виде запрета выезжать за границу. В отношении должника — физического лица или ИП появится возможность ходатайствовать о временном ограничении на посещение игорных заведений (абз. 8, 10 ч. 4; ч. 6 ст. 60; примечание к гл. 6 Закона).

ВЗЫСКАТЕЛЮ

Судебный исполнитель вправе отказаться применить к должнику обеспечительные меры, которые находятся в компетенции этого исполнителя. Закон содержит исчерпывающие причины такого отказа. В частности, если меры (абз. 2 ч. 4 ст. 60, абз. 1 — 4 ч. 2 ст. 61 Закона):

1. недостаточно обоснованны;
2. могут нарушить права и законные интересы третьих лиц;
3. будут препятствовать исполнению.

ДОЛЖНИКУ

Согласно изменениям судебный исполнитель сможет принимать меры, чтобы задержать, принудительно отбуксировать и поместить на охраняемую стоянку транспортное средство должника (ч. 1 ст. 67 Закона).

На заметку

В процессе исполнительного производства должник не сможет открывать другие расчетные счета, если:

• судебный исполнитель полностью или частично приостановит операции по имеющимся банковским счетам;
• информация о таком ограничении будет в соответствующей автоматизированной информационной системе (ч. 2 ст. 63 Закона).

Распределение взысканного

С принятием Закона начнет действовать единый порядок и очередность удовлетворения требований взыскателей по исполнительным документам. Причем не будет иметь значения, по итогам каких дел — трудовых, гражданских или экономических.

Так, в первую очередь с должника будут взыскиваться расходы на исполнение и штрафы, наложенные в исполнительном процессе. К подобным расходам относятся, например, затраты на хранение, перевозку и реализацию арестованного имущества должника, проезд судебного исполнителя к месту совершения исполнительных действий, а также на задержание, принудительную отбуксировку (эвакуацию) и помещение на охраняемую стоянку арестованного транспортного средства должника (абз. 2, 5, 8 ч. 1, ч. 2 ст. 119 Закона).

Затем оставшиеся деньги судебный исполнитель направит на взыскание (удержание) принудительного сбора и удовлетворение требований взыскателей (ч. 1 ст. 121 Закона).

На заметку

Размер принудительного сбора останется прежним (абз. 1 — 3 ч. 3 ст. 120 Закона, абз. 1 — 3 ч. 1 ст. 402 ХПК):

• 10% от взысканной суммы, стоимости имущества — по имущественным требованиям;
• 5 базовых величин (с организаций — 10 базовых величин) — по требованиям неимущественного характера по каждому исполнительному документу.

ВЗЫСКАТЕЛЮ

Если взысканных средств окажется недостаточно, их распределят в порядке очередности. К первой очереди отнесут социально значимые взыскания (т.е. алименты, расходы государств на содержание детей и т.д.). Иные категории требований в рамках одной очереди распределят в календарном порядке, т.е. с учетом даты и номера возбуждения исполнительного производства. Требования каждой последующей очереди взыскателей будут удовлетворяться после полного погашения предыдущей (ч. 2, 3 ст. 122 Закона).

На заметку

В очередности не будут отдельно выделяться исполнительные документы, по которым размер задолженности не превышает 100 базовых величин. В настоящее время такие требования удовлетворяются после покрытия расходов и уплаты принудительного сбора (в рамках второй очереди) по исполнительным документам, выданным по итогам экономических дел (абз. 6 подп. 2 п. 154 Инструкции по исполнительному производству в хозяйственных судах Республики Беларусь, утв. постановлением Пленума ВХС от 26.11.2009 N 21).

Комментарии к Положению о порядке проведения государственной экспертизы градостроительных проектов, архитектурных, строительных проектов, выделяемых в них очередей строительства, пусковых комплексов и смет (сметной документации) (далее — Положение N 791), утвержденному постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 30.09.2016 N 791 (далее — постановление N 791).

Государственная экспертиза градостроительной и проектной документации осуществляется на основании пункта 1 статьи 31 и пункта 1 статьи 32 Закона Республики Беларусь от 05.07.2004 N 300-З «Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности в Республике Беларусь» (далее — Закон) и обеспечивается Государственным комитетом по стандартизации Республики Беларусь (далее — экспертиза Госстандарта).

Помимо экспертизы Госстандарта проводятся другие государственные экспертизы градостроительной и проектной документации, необходимость которых установлена соответствующими законодательными актами и обеспечивается различными органами государственного управления: государственная экологическая экспертиза (статья 5 Закона Республики Беларусь от 18.07.2016 N 399-З «О государственной экологической экспертизе, стратегической экологической оценке и оценке воздействия на окружающую среду»); государственная экспертиза энергетической эффективности (статья 22 Закона Республики Беларусь от 08.01.2015 N 239-З «Об энергосбережении»); государственная санитарно-гигиеническая экспертиза (статья 16 Закона Республики Беларусь от 07.01.2012 N 340-З «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения»); экспертизы промышленной безопасности (статья 27 Закона Республики Беларусь от 05.01.2016 N 354-З «О промышленной безопасности»); другие, в том числе государственные.

Среди перечисленных других государственных экспертиз, как вытекает из Закона, именно экспертиза Госстандарта проводится на соответствие законодательству в области архитектурной, градостроительной и строительной деятельности.

Согласно пункту 1 статьи 31 и части 2 пункта 1 статьи 32 Закона порядок проведения экспертизы Госстандарта градостроительной и проектной документации устанавливается Советом Министров Республики Беларусь.

Случаи, в которых проводится экспертиза Госстандарта проектной документации, согласно части 2 пункта 1 статьи 32 Закона устанавливаются Советом Министров Республики Беларусь.

Градостроительные проекты, в том числе изменения и дополнения к утвержденным градостроительным проектам, в соответствии с пунктом 4 статьи 31 Закона подвергаются экспертизе Госстандарта в безусловном порядке.

В целях реализации положения Закона постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 30.09.2016 N 791 утверждено Положение о порядке проведения государственной экспертизы градостроительных проектов, архитектурных, строительных проектов, выделяемых в них очередей строительства, пусковых комплексов и смет (сметной документации). Положением N 791 установлены порядок и случаи проведения экспертизы Госстандарта градостроительной и проектной документации (документация), определены органы государственной экспертизы и уполномоченный орган, осуществляющий методологическое руководство ими.

Постановлением N 791, вступившим в силу 08.01.2017, одновременно вносится ряд изменений и дополнений в другие постановления:

• от 08.10.2008 N 1476 «Об утверждении Положения о порядке проведения государственной экспертизы градостроительных проектов, архитектурных, строительных проектов, выделяемых в них очередей строительства, пусковых комплексов и смет (сметной документации) и Положения о порядке разработки, согласования и утверждения градостроительных проектов, проектной документации» (далее — постановление N 1476) в части исключения Положения о порядке проведения государственной экспертизы градостроительных проектов, архитектурных, строительных проектов, выделяемых в них очередей строительства, пусковых комплексов и смет (сметной документации) (далее — Положение о государственной экспертизе), и определения Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь в качестве уполномоченного органа по разъяснению вопросов применения Положения о порядке разработки, согласования и утверждения градостроительных проектов, проектной документации, утвержденного постановлением N 1476 (далее — Положение о проектной документации);
• от 17.02.2012 N 156 «Об утверждении единого перечня административных процедур, осуществляемых государственными органами и иными организациями в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, внесении дополнения в постановление Совета Министров Республики Беларусь от 14 февраля 2009 г. N 193 и признании утратившими силу некоторых постановлений Совета Министров Республики Беларусь» (далее — постановление N 156) в части изложения в новой редакции пункта 3.8 единого перечня административных процедур, осуществляемых государственными органами и иными организациями в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, утвержденного постановлением N 156, с уточнением перечня документов, представляемых заявителем для проведения административной процедуры.

Таким образом, в результате принятия постановления N 791 остается действовать Положение о порядке разработки, согласования и утверждения градостроительных проектов, проектной документации, утвержденное постановлением N 1476, разъяснение вопросов применения которого возлагается на Министерство архитектуры и строительства Республики Беларусь.

Пунктом 2 Положения N 791 определены цели государства, для достижения которых проводится экспертиза Госстандарта, — для принятия заказчиками, застройщиками, инвесторами объективных и обоснованных решений по строительству объектов с соблюдением государственных приоритетов в области безопасности объектов строительства.

Обязательные требования к безопасности объектов строительства устанавливаются государством посредством принятия актов законодательства в сфере архитектурной, градостроительной и строительной деятельности. К требованиям технических нормативных правовых актов, обязательным для исполнения, относятся согласно определению абзаца 7 статьи 1 Закона Республики Беларусь от 05.01.2004 N 262-З «О техническом нормировании и стандартизации» требования технических регламентов. Требования в области безопасности в сфере архитектурной и строительной деятельности при разработке проектной документации установлены техническим регламентом Республики Беларусь «Здания и сооружения, строительные материалы и изделия. Безопасность» (ТР 2009/013/BY), утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.12.2009 N 1748 (далее — ТР 2009/013/BY), и техническим регламентом Таможенного союза «Безопасность автомобильных дорог» (ТР ТС 014/2011), принятым Решением Комиссии Таможенного союза N 827 «О принятии технического регламента Таможенного союза «Безопасность автомобильных дорог» (принято в г. Санкт-Петербурге 18.10.2011) (далее — ТР ТС 014/2011).

Положение N 791, в отличие от Положения о государственной экспертизе, имеет структуру, удобную и понятную для непрофессиональных участников градостроительной, архитектурной и строительной деятельности. Вместе с тем для ее профессиональных участников содержание Положения N 791, а также изменения и дополнения, включенные в него, по сравнению с Положением о государственной экспертизе в целом не носят революционного характера, они скорее отражают и формализуют сложившуюся прецедентную практику проведения государственной экспертизы.

С целью понимания участниками градостроительной, архитектурной и строительной деятельности технологических процедур, осуществляемых органами государственной экспертизы, в Положение N 791 включено определение ряда терминов. Некоторые из них даются в пункте 3 Положения N 791, другие — по тексту, в том числе путем различных перечислений.

Термин «заявитель» практически тождествен термину «заинтересованное лицо», используемому в законодательстве об административных процедурах. Однако для целей Положения N 791 потребовалось его определение в ином значении. Для заявителя экспертизы Госстандарта пунктами 16 и 17 Положения N 791 установлены права и обязанности, дополняющие права и обязанности, определенные статьями 10, 11 Закона Республики Беларусь от 28.10.2008 N 433-З «Об основах административных процедур».

Исходя из определения термина «исполнительная смета» данный документ не является неотъемлемой частью договора на разработку документации, как принято считать некоторыми заявителями. В данном термине понятие «исполнительная» означает лишь то, что смета составлена по результатам разработки документации с учетом фактически выполненных объемов проектных и изыскательских работ. Именно этот фактический объем работ подтверждается заказчиком путем согласования исполнительной сметы, подготовленной разработчиком документации.

Основное отличие от сметы, включаемой в установленных законодательством случаях в состав договорной документации, в том, что исполнительная смета, представляемая в числе прочих документов на экспертизу Госстандарта, составляется по нормативам, установленным Министерством архитектуры и строительства Республики Беларусь.

Таким образом, в том случае, если договором подряда, заключенным по результатам конкурса, предусматривается применение договорных коэффициентов (понижающих, либо понижающих), не устанавливаемых Министерством архитектуры и строительства Республики Беларусь, эти коэффициенты не могут включаться в исполнительную смету.

Также, если нормативами (сборниками цен на проектные и изыскательские работы), утвержденными Министерством архитектуры и строительства Республики Беларусь, установлен порядок определения и структура стоимости работ, то в исполнительной смете должна быть соблюдена та же структура и порядок определения стоимости.

В соответствии с требованиями модельного закона «О государственной экспертизе», принятого Постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств — участников Содружества Независимых Государств N 20-7 (принято в г. Санкт-Петербурге 07.12.2002), пунктом 6 и абзацем 6 пункта 3 Положения N 791 введены существенные понятия законодательства: «объект государственной экспертизы» и «предмет государственной экспертизы». Согласно абзацу 3 пункта 17 Положения N 791, определение объекта и предмета государственной экспертизы относится к обязанностям заявителя государственной экспертизы.

Предметом государственной экспертизы являются требования, на соответствие которым проводится оценка соответствия (основная и дополнительная) документации, представленной для проведения государственной экспертизы. Разработанная документация, в свою очередь, представленная в определенных законодательством случаях на государственную экспертизу, является объектом государственной экспертизы.

К предмету экспертизы относятся два вида оценки, которым подвергается проектная документация: оценка соответствия основная (приложение 1 к Положению N 791) и оценка соответствия дополнительная (приложение 2 к Положению N 791).

Оценка соответствия основная — «установление при проведении государственной экспертизы доказательств соответствия обязательным требованиям, установленным нормативными правовыми актами, в том числе техническими нормативными правовыми актами, в области архитектурной, градостроительной и строительной деятельности, и иным требованиям в отношении объектов государственной экспертизы (абзац 4 пункта 3 Положения N 791).

К техническим нормативным правовым актам, устанавливающим обязательные требования в области безопасности в сфере архитектурной и строительной деятельности, относятся: ТР 2009/013/BY и ТР ТС 014/2011.

Для объектов государственной экспертизы, осуществляемой на обязательной основе, должна проводиться оценка соответствия основная, в рамках которой оценивается в первую очередь соблюдение существенных требований безопасности, установленных законодательством.

Дополнительная оценка соответствия проводится по решению заказчика для документации, для которой проведение государственной экспертизы не является обязательным, либо в сочетании с основной оценкой при проведении государственной экспертизы. При этом заявитель указывает не только на необходимость проведения дополнительной оценки, но и определяет, указывая в заявлении, какие именно из требований, приведенных в приложении 2 к Положению N 791, подлежат дополнительной оценке при проведении экспертизы Госстандарта.

Экспертиза Госстандарта проводится по заявительному принципу на платной основе органами государственной экспертизы, которыми являются подчиненные Государственному комитету по стандартизации Республики Беларусь республиканское унитарное предприятие «Главгосстройэкспертиза» и его дочерние республиканские унитарные предприятия «Госстройэкспертиза» по областям и г. Минску (органы государственной экспертизы), при наличии в случаях, определенных законодательством, положительных заключений иных государственных экспертиз.

Республиканское унитарное предприятие «Главгосстройэкспертиза» определено уполномоченным органом на осуществление методологического руководства деятельностью органов государственной экспертизы. В отличие от других органов государственной экспертизы к его исключительным полномочиям отнесено разъяснение порядка проведения государственной экспертизы, а также обеспечение функционирования экспертного совета.

Термин «объект государственной экспертизы», введенный в пункте 6 Положения N 791, имеет смысл, отличный от термина «объект строительства», определенного Законом, и определен путем прямого перечисления в пункте 6 Положения N 791 видов документации и случаев, когда она является объектом государственной экспертизы.

В качестве объекта государственной экспертизы в безусловном порядке указаны градостроительные проекты и вносимые в них изменения и (или) дополнения (подпункт 6.1.1 пункта 6 Положения N 791), перечислены все виды проектной документации, подлежащей обязательной экспертизе при различных источниках финансирования строительства (подпункты 6.1.2 и 6.1.3 пункта 6 Положения N 791).

Под термином «градостроительный проект» в Положении N 791 понимается любая градостроительная документация, разработка которой осуществлена согласно решению местного исполнительного и распорядительного органа. Термин же «проектная документация», используемый в Положении N 791, требует пояснений ввиду особенностей ее разработки, неочевидных для непрофессиональных участников архитектурной деятельности.

Так, во исполнение пункта 10 статьи 51 Закона постановлением N 1476 утверждено Положение о проектной документации. Пунктом 24 Положения о проектной документации определено, что проектная документация разрабатывается после получения в установленном порядке разрешительной документации. Порядок ее выдачи установлен Положением о порядке подготовки и выдачи разрешительной документации на строительство объектов, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 20.02.2007 N 223 «О некоторых мерах по совершенствованию архитектурной и строительной деятельности».

Таким образом, документация, подготовленная без получения в установленном порядке разрешительной документации, не является проектной документацией в строительстве, не может относиться к объектам государственной экспертизы и не может быть утверждена заказчиком для реализации инвестиционного проекта.

И наоборот, в случае выдачи разрешительной документации на объект строительства и разработки на ее основании проектной документации такая документация в соответствии с пунктом 40 Положения о проектной документации подлежит утверждению после получения в случаях, установленных законодательством (т.е. Положением N 791), положительного заключения экспертизы Госстандарта.

Кроме того, выделение в объекте строительства очередей и пусковых комплексов не во всех случаях приводит к необходимости проведения экспертизы Госстандарта такой документации. Мало того, выделение в качестве самостоятельного объекта строительства (и объекта государственной экспертизы) пускового комплекса при наличии утвержденной проектной документации на объект строительства в целом не допускается.

В тех случаях, когда местным исполнительным и распорядительным органом выдана разрешительная документация в отношении только очереди строительства, объектом строительства является очередь строительства и, следовательно, объектом государственной экспертизы будет являться проектная документация для очереди строительства объекта в полном соответствии с наименованием объекта строительства в данной разрешительной документации.

В случае если разрешительная документация выдана на строительство объекта в целом, а заказчиком в последующем принято решение о выделении очередей строительства, пусковых комплексов, то объектом государственной экспертизы является проектная документация для возведения, реконструкции, реставрации, ремонта, благоустройства объекта в целом (с выделением в ней очередей строительства и пусковых комплексов).

На практике решение заказчика о выделении очередей строительства подтверждается, как правило, соответствующим решением местного исполнительного и распорядительного органа (например, о внесении изменений в проект (так называемая корректировка проекта) с выделением очередей строительства). Решение о выделении пусковых комплексов заказчик принимает самостоятельно, в задании на проектирование, либо задании на внесение изменений, либо дополнении к ним.

Для целей Положения N 791 определено понятие «бюджетные средства» тождественно тому, как оно было определено в Положении о государственной экспертизе. Для объектов, финансируемых с привлечением бюджетных средств, определена необходимость проведения государственной экспертизы в отношении документации, перечисленной в подпунктах 6.1.1 — 6.1.3 пункта 6 Положения N 791. В приложении 3 к Положению N 791 перечислена документация, для которой проведение государственной экспертизы не является обязательным, однако по решению заказчика она может быть направлена на экспертизу Госстандарта с выполнением основной и (или) дополнительной оценки соответствия.

Объектом государственной экспертизы является документация, разработанная на утверждаемой стадии: архитектурный проект (при двухстадийном проектировании), строительный проект (при одностадийном проектировании). Это требование обусловлено необходимостью утверждения данной документации при наличии положительного заключения экспертизы Госстандарта.

Дополнительно для объектов, финансируемых с привлечением бюджетных средств, государственной экспертизе подлежит документация второй стадии (при двухстадийном проектировании) — строительный проект. Для данного случая следует отметить, что в отличие от документации утверждаемых стадий, для которых в процессе проведения экспертизы Госстандарта оценивается выполнение установленных Министерством архитектуры и строительства Республики Беларусь требований к составу проектной документации, для строительного проекта при двухстадийном проектировании не предписана необходимость представления полнокомплектной документации. Решение о составе комплектов чертежей, передаваемых в производство работ, по которым необходимо наличие заключения экспертизы Госстандарта, принимает заказчик объекта строительства (в ряде случаев в соответствии с календарным планом строительства) согласно условиям заключенного договора подряда. Однако заказчикам следует учитывать, что всесторонняя оценка может быть выполнена только в том случае, если объектом государственной экспертизы будут являться взаимоувязанные комплекты чертежей всех марок, предусмотренных стандартами системы проектной документации для строительства (СПДС). В отдельных случаях органом государственной экспертизы может быть принято решение об осуществлении оценки отдельных комплектов чертежей при условии их согласования ответственными разработчиками смежных разделов проекта в соответствии с требованиями стандартов СПДС.

Для объектов строительства, финансируемых без привлечения бюджетных средств, перечень документации, подлежащей обязательной государственной экспертизе, приведен в подпункте 6.1.4 пункта 6 Положения N 791. В отличие от объектов, финансируемых с привлечением бюджетных средств, не является обязательной экспертиза Госстандарта документации второй стадии проектирования (строительного проекта при двухстадийном проектировании), однако отдельные проектные решения этой стадии могут быть затребованы органом государственной экспертизы для проведения экспертизы Госстандарта. Решение об объеме представляемого на рассмотрение строительного проекта в таких случаях отражается в выводах заключений государственной экспертизы по архитектурному проекту.

Перечень документации для объектов строительства, финансируемых без привлечения бюджетных средств, государственная экспертиза которой не является обязательной, приведен в приложении 4 к Положению N 791.

Упрощенно для объектов строительства независимо от источника финансирования, если не принимать во внимание исключения, приведенные в приложениях 3 и 4 к Положению N 791, обязательной экспертизе Госстандарта подлежит проектная документация, подлежащая утверждению согласно пункту 40 Положения о проектной документации, иными словами — документация утверждаемых стадий. К ней относится: архитектурный проект, строительный проект при одностадийном проектировании, проектная документация типового проекта.

Соответственно, при внесении в установленном порядке в проектную документацию утверждаемой стадии изменений, вызывающих необходимость ее повторного утверждения, она в обязательном порядке подлежит повторной государственной экспертизе и повторному утверждению.

Обобщенно, с учетом всех перечисленных подпунктов 6.1.1 — 6.1.4 пункта 6 Положения N 791, приложений 3 и 4 к Положению N 791, объектами государственной экспертизы в различных случаях может являться:

• градостроительный проект;
• вносимые в градостроительный проект изменения и (или) дополнения;
• архитектурный проект;
• архитектурный проект с внесенными изменениями;
• строительный проект при одностадийном проектировании;
• строительный проект при одностадийном проектировании с внесенными изменениями;
• строительный проект при двухстадийном проектировании;
• строительный проект при двухстадийном проектировании с внесенными изменениями;
• типовой проект;
• отдельные проектные решения строительного проекта при двухстадийном проектировании (перечисление).
• сметы (сметная документация) на текущий ремонт.

Пунктами 7 — 9 Положения N 791 определены случаи и условия, при которых проектная документация не подлежит государственной экспертизе. Перечислены также виды технической и иной документации, которая не может считаться объектом государственной экспертизы, в отношении которой государственная экспертиза не проводится ни при каких условиях.

В пункте 10 Положения N 791 перечислены лица, которые могут выступать в качестве заявителей при представлении документации на государственную экспертизу.

В отношении градостроительной документации — это исключительно разработчики данной документации, так как органы государственного управления не могут выступать заявителями осуществления административных процедур. В отношении проектной документации, наравне с заказчиками, застройщиками, — разработчики документации в соответствии с договором на ее разработку. Данное требование означает, что поручение разработчику представлять разработанную им документацию на государственную экспертизу реализуется через условия заключенного с заказчиком, застройщиком соответствующего договора подряда, а не иным путем, например, по доверенности.

Исполнителем государственной экспертизы является орган государственной экспертизы, в который обратился заявитель с заявлением о проведении государственной экспертизы. При этом пунктами 11, 12 Положения N 791 установлены ограничения полномочий органов государственной экспертизы для ряда объектов государственной экспертизы. Так, дочерние республиканские предприятия «Госстройэкспертиза» по областям и г. Минску являются исполнителями, т.е. проводят государственную экспертизу в соответствии с территориальным расположением объектов строительства для определенных классов сложности и сметной стоимости строительства объектов.

Следует отметить, что республиканское унитарное предприятие «Главгосстройэкспертиза» в соответствии с абзацем 3 пункта 38 Положения N 791 имеет право делегировать дочерним республиканским унитарным предприятиям «Госстройэкспертиза» по областям и г. Минску проведение государственной экспертизы по объектам, относящимся к компетенции республиканского унитарного предприятия «Главгосстройэкспертиза», в обоснованных случаях, на основании письменного ходатайства заказчика.

Один из фундаментальных принципов, действующих в гражданском праве Республики Беларусь, — принцип свободы договора. Согласно абз. 7 ч. 2 ст. 2 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК) граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Названный принцип имеет два проявления. С одной стороны, понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законодательством или добровольно принятым обязательством, о чем напрямую указано в уже упомянутой нами норме. С другой стороны, граждане и юридические лица вправе заключать гражданско-правовые договоры на тех условиях, которые посчитают целесообразными и выгодными при достижении своих целей в гражданском обороте. Однако при реализации данного принципа важно знать меру.

Некоторые субъекты хозяйствования стали включать в подготовленные ими проекты договоров условия примерно следующего содержания: «Электронный счет-фактура (ЭСЧФ) является обязательным электронным документом, служащим основанием для осуществления расчетов по налогу на добавленную стоимость между поставщиком и покупателем и принятия к вычету сумм налога. Поставщик обязуется в отношении каждого оборота по реализации товаров в порядке ст. 106-1 Налогового кодекса Республики Беларусь выставить покупателю либо направить на портал Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь электронный счет-фактуру. Электронный счет-фактура выставляется не ранее отгрузки товаров и не позднее десятого числа месяца, следующего за месяцем отгрузки товаров. В случае невыставления электронного счета-фактуры в вышеуказанные сроки поставщик уплачивает покупателю неустойку (пеню) в размере однодневной ставки рефинансирования Национального банка Республики Беларусь от суммы невыставленного электронного счета-фактуры за каждый день просрочки его выставления» (далее — Условие).

Приведенное Условие, в сущности, представляет собой набор перефразированных выдержек из ст. 106-1 Налогового кодекса Республики Беларусь (далее — НК) (п. 1, ч. 2 п. 5) с некоторыми авторскими доработками. Вместе с тем, что за просрочку выставления ЭСЧФ Условием предусмотрена выплата неустойки (пени), мы сталкиваемся с ситуацией, когда имеет место попытка в гражданско-правовом договоре установить гражданско-правовую ответственность за невыполнение контрагентом обязанности, установленной нормой налогового права. Такой подход, на наш взгляд, не выдерживает никакой критики.

Прежде всего в указанной ситуации следует помнить, что в соответствии с п. 1 ст. 390 ГК под договором в гражданско-правовом смысле понимается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Причем под гражданскими правами и обязанностями в данном случае понимаются права и обязанности, составляющие содержание правоотношений, являющихся предметом регулирования отрасли — гражданского права. Предмет регулирования ГК сформулирован в ч. 1 п. 1 ст. 1 ГК, согласно которой ГК регулирует в том числе договорные обязательства.

В соответствии с п. 1 ст. 311 ГК неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законодательством или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору, если иное не предусмотрено законодательными актами, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Легальное определение обязательства применительно к п. 1 ст. 311 ГК содержится в п. 1 ст. 288 ГК. Согласно названной норме в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Таким образом, неустойка (штраф, пеня), определенная в п. 1 ст. 311 ГК, полагаем, может устанавливаться лишь на неисполнение обязательств, возникших по основаниям, предусмотренным ГК и иными актами гражданского законодательства.

Обязанность плательщика налога на добавленную стоимость, у которого возникает соответствующий объект налогообложения, своевременно выставлять ЭСЧФ вытекает из обязательства, которое имеет совершенно иную природу.

Во-первых, оно вытекает из НК, а не из гражданско-правового договора или гражданского законодательства.

Во-вторых, это обязательство публичного характера, т.е. направленное на обеспечение и защиту совокупного (общегосударственного) интереса (в данном случае на обеспечение соблюдения надлежащего порядка уплаты НДС в установленном размере).

В-третьих, у этого обязательства иной субъектный состав:

• с одной стороны, субъект хозяйствования, плательщик НДС, который обязан соблюсти порядок, определенный НК;
• с другой — уполномоченные органы Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь, которые вправе в установленном порядке требовать исполнения указанной обязанности и в случае ее невыполнения привлекать к ответственности (как правило, к административной ответственности). Такого рода отношения всегда носят властный характер с одной стороны (п. 1 ст. 1 НК).

Таким образом, по нашему мнению, включение Условия, например в договор поставки равносильно установлению обязанности стороны по договору уплатить неустойку (штраф, пеню) в случае совершения уголовно-наказуемого хищения ее работником при реализации заключенного гражданско-правового договора. Никто не включает подобное Условие в гражданско-правовой договор, поскольку, по нашему мнению, ясно, что такой подход не соответствует закону, а указанные отношения в случае их возникновения будут регулироваться уголовным законодательством. Однако по какой-то причине, когда речь идет о предмете регулирования налогового законодательства, считается позволительным включение подобных Условий в хозяйственные договоры.

Если все же возникла ситуация, при которой Условие было закреплено сторонами в заключенном гражданско-правовом договоре, полагаем, что в таком случае его следует считать ничтожным по признаку его несоответствия законодательству (ст. 169 ГК): гражданское законодательство не позволяет установить неустойку (штраф, пеню) за нарушение обязанности, вытекающей из налогового обязательства.